證券的發(fā)行與承銷

2023年12月5日發(fā)(作者：積木的玩法)

-

證券發(fā)行與承銷

【導(dǎo)語】

我國的證券發(fā)行與承銷制度一發(fā)端便印上了計劃經(jīng)濟(jì)體制的痕跡和出現(xiàn)了諸多非市場化、非規(guī)范化的做法。在《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》（以下簡稱《股票條例》）、《公司法》和《證券法》未頒布之前，證券市場基本上是無法可依，在證券發(fā)行審批權(quán)方面，各地政府自行審批，無統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn)。這種混亂局面直到中國證監(jiān)會成立后，尤其是在《證券法》實施后才得到適度糾正，但發(fā)行審核制度仍留有轉(zhuǎn)軌經(jīng)濟(jì)時期的特色。2005年對《證券法》的修訂，推動了證券發(fā)行與承銷制度的市場化、國際化進(jìn)程。

本部分闡述了證券發(fā)行的概念、分類、方式；介紹了股票、公司債券的發(fā)行條件和程序；分析了證券發(fā)行的保薦制度和審核制度；在證券承銷制度方面，對證券承銷及其特征進(jìn)行了界定，分析了證券承銷的資格、證券承銷的方式和證券承銷協(xié)議。

第一節(jié) 證券發(fā)行

一、證券發(fā)行概述

（一）證券發(fā)行和公開發(fā)行的概念

所謂證券發(fā)行（Issuing of Securities），是指證券發(fā)行人依照法定程序?qū)⒆约旱淖C券出售或交付給投資者的行為。從選擇的發(fā)行對象進(jìn)行劃分，證券發(fā)行有“公開發(fā)行”與“非公開發(fā)行”之區(qū)分。證券公開發(fā)行是指證券發(fā)行人依法向不特定人發(fā)出認(rèn)購證券的要約、要約邀請或單方面表示招募證券的行為。證券非公開發(fā)行是指證券發(fā)行人依法向特定人發(fā)行全部證券。在我國，此處“特定人”是指不超過二百人。非公開發(fā)行證券，不得采用廣告、公開勸誘和變相公開方式。1993年4月22日國務(wù)院發(fā)布的《股票條例》第81條對股票“公開發(fā)行”規(guī)定，即“公開發(fā)行”是指發(fā)行人通過證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)向發(fā)行人以外的社會公眾就發(fā)行人的股票發(fā)出的要約邀請、要約或者銷售行為。2005年修訂的《證券法》第10條則規(guī)定為：“有下列情形之一的，為公開發(fā)行：(一)向不特定對象發(fā)行證券；(二)向累計超過二百人的特定對象發(fā)行證券；(三)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為”。可見，公開發(fā)行的界定主要從三方面判斷：一是募集對象的非特定化；二是累計人數(shù)超出一定數(shù)量，雖然募集對象是特定的，但人數(shù)超出一定數(shù)量也應(yīng)納入公開發(fā)行的范圍；三是方式公開化，即采取廣告、公開勸誘或其他變相公開方式等發(fā)行手段。因此，從我國《證券法》的立法內(nèi)容看，證券發(fā)行包括非公開發(fā)行證券和公開發(fā)行證券。證券發(fā)行行為包括證券銷售行為、認(rèn)購人的認(rèn)購行為、繳納認(rèn)購款的行為以及交付或獲得證券的行為。它自成一體，屬于證券市場的組成部分之一，即證券發(fā)行市場。證券發(fā)行市場又稱為證券的初級市場、證券的一級市場。

（二）證券發(fā)行方式的分類

按不同的標(biāo)準(zhǔn)，證券發(fā)行主要可以劃分為以下幾類。

1.股票發(fā)行和債券發(fā)行

依證券種類可分為股票發(fā)行和債券發(fā)行。股票發(fā)行是指發(fā)行人以籌集資金或?qū)嵤┕衫峙錇槟康模勒辗ǘǔ绦蛳蛲顿Y者或原股東招募股份或無償供股的行為。股票發(fā)行是證券發(fā)行的最基本類型，也是股份有限公司設(shè)立和增資擴(kuò)股的基本法律手段。股票發(fā)行包括初次發(fā)行、增發(fā)新股、配股和無償供股。債券發(fā)行是指發(fā)行人以借貸資金為目的，依照法定程序向投資者出售代表一定債權(quán)和兌付條件（如約定在一定期限還本付息）債券的行為。債券發(fā)行是證券發(fā)行的重要類型。依照債券發(fā)行主體和債券性質(zhì)，債券發(fā)行可分為政府債券發(fā)行、企業(yè)債券發(fā)行和

公司債券發(fā)行等。

2.公募發(fā)行和私募發(fā)行

依證券發(fā)行對象是否特定可分為公募發(fā)行和私募發(fā)行。公募發(fā)行又稱公開發(fā)行，是指將證券發(fā)售給非特定投資者的方式。私募發(fā)行又稱不公開發(fā)行、內(nèi)部發(fā)行、定向發(fā)行或私下發(fā)行，它是指面向特定投資者發(fā)行證券的方式。

3.招標(biāo)發(fā)行和非招標(biāo)發(fā)行

依證券發(fā)行是否協(xié)商議價可分為招標(biāo)發(fā)行和非招標(biāo)發(fā)行。招標(biāo)發(fā)行是指證券發(fā)行人通過招標(biāo)來確定證券的投資者（或承銷商）和證券的發(fā)行條件的方式。非招標(biāo)發(fā)行又稱協(xié)商議價發(fā)行，是指發(fā)行人與承銷商直接協(xié)商發(fā)行條件，以便確定適合發(fā)行人需要和現(xiàn)行市場狀況的方式。

4.直接發(fā)行和間接發(fā)行

依證券發(fā)行是否通過證券承銷機(jī)構(gòu)可分為直接發(fā)行和間接發(fā)行。直接發(fā)行又稱自辦發(fā)行，它是指證券發(fā)行人不委托專門的證券發(fā)行中介機(jī)構(gòu)，而是由自己組織發(fā)行工作、辦理發(fā)行事宜，向投資者直接推銷并交付證券的方式。間接發(fā)行是指證券發(fā)行人通過證券發(fā)行中介機(jī)構(gòu)具體辦理證券發(fā)行事宜并發(fā)售證券的方式。

5.初次發(fā)行和增資發(fā)行

依證券發(fā)行目的可分為初次發(fā)行和增資發(fā)行。初次發(fā)行又稱首次發(fā)行、設(shè)立發(fā)行，一般是指股份有限公司在公司設(shè)立時向發(fā)起人和社會公眾發(fā)行股份的方式。增資發(fā)行是指已成立的股份有限公司為追加注冊資本而發(fā)行股份的方式。

6.平價發(fā)行、溢價發(fā)行和折價發(fā)行

依證券發(fā)行價格與證券票面金額或貼現(xiàn)金額的關(guān)系可分為平價發(fā)行、溢價發(fā)行和折價發(fā)行。平價發(fā)行是指證券的市場發(fā)行價格等于證券的票面金額。溢價發(fā)行是指證券的市場發(fā)行價格高于證券的票面金額。溢價發(fā)行高于證券票面金額的部分進(jìn)入公司的資本公積金。折價發(fā)行是指證券的市場發(fā)行價格低于證券的票面金額。

7.其他證券發(fā)行方式的分類

此外，還有一些證券發(fā)行方式的分類。如依發(fā)行地點的不同，證券發(fā)行分為國內(nèi)發(fā)行和國外發(fā)行；依發(fā)行保證的不同，證券發(fā)行分為信用擔(dān)保發(fā)行、實物擔(dān)保發(fā)行、證券擔(dān)保發(fā)行和產(chǎn)品擔(dān)保發(fā)行；依發(fā)行購買方式的不同，證券發(fā)行分為

市值配售發(fā)行、定向配售發(fā)行、認(rèn)購抽簽發(fā)行、無限量申請抽簽發(fā)行、專項存單抽簽發(fā)行等。

（三）股票公開發(fā)行的方式

1.股票公開發(fā)行的方式

（1）上網(wǎng)定價發(fā)行方式

上網(wǎng)定價發(fā)行方式是指利用證券交易所的交易系統(tǒng)，主承銷商作為股票的惟一“賣方”，投資者在指定的時間內(nèi)，按確定的發(fā)行價格買入股票而進(jìn)行申購的發(fā)行方式。投資者應(yīng)在申購委托前把申購款全額存入與辦理該次發(fā)行的證券交易所聯(lián)網(wǎng)的證券營業(yè)部指定的賬戶。主承銷商在上網(wǎng)定價發(fā)行前，應(yīng)在證券交易所設(shè)立股票發(fā)行專戶。申購結(jié)束后，根據(jù)實際到位資金，由交易所主機(jī)確認(rèn)有效申購。在上網(wǎng)申購期內(nèi)，投資者按委托買入股票的方式，以發(fā)行價格委托證券營業(yè)部申報。證券交易所在申購期（目前為三個工作日）內(nèi)集中凍結(jié)所有投資者的申購資金。根據(jù)中國證監(jiān)會、財政部《關(guān)于在股票、可轉(zhuǎn)債等證券發(fā)行中申購凍結(jié)資金利息處理問題的通知》，所有申購凍結(jié)資金的利息須全部繳存到上海、深圳證券交易所開立的存儲專戶，作為證券投資者保護(hù)基金的來源之一。

（2）向二級市場投資者的市值配售發(fā)行方式

向二級市場投資者市值配售發(fā)行，是指在新股發(fā)行時，將一定比例的新股向二級市場投資者配售，投資者根據(jù)其持有上市流通證券的市值和折算的申購限量，自愿申購新股的發(fā)行方式。申購辦法為：投資者分別使用其所持的滬、深兩家證券交易所的股票市值用上海證券交易所賬戶向上海證券交易所申購，并可同時依據(jù)其所持深市的股票市值，用深圳證券交易所賬戶向深圳證券交易所申購。

（3）向詢價對象配售股票的發(fā)行方式

發(fā)行人的發(fā)行申請經(jīng)中國證監(jiān)會核準(zhǔn)后，發(fā)行人應(yīng)公告招股意向書，開始進(jìn)行推介和詢價。發(fā)行人及其保薦人應(yīng)向參與累計投標(biāo)詢價的詢價對象按規(guī)定配售股票。保薦人應(yīng)對詢價對象的資格進(jìn)行核查和確認(rèn)，對不符合相關(guān)規(guī)定的投資者，不得配售股票。累計投標(biāo)詢價完成后，發(fā)行人及其保薦人應(yīng)將其余股票按照發(fā)行公告規(guī)定的原則和程序向社會公眾投資者公開發(fā)行。向詢價對象的配售和向一般投資者的上網(wǎng)發(fā)行為同一次發(fā)行，須按同一價格進(jìn)行。證券交易所須鎖定向詢價對象配售的股票，確保其在約定期間內(nèi)不得上市流通。

（4）股票發(fā)行中的其他發(fā)行方式

我國股票發(fā)行中還曾采取過全額預(yù)繳款方式、儲蓄存款掛鉤方式和上網(wǎng)競價等方式。前兩種股票發(fā)行方式都屬于網(wǎng)下發(fā)行的方式，其中全額預(yù)繳款方式又包括“全額預(yù)繳款、比例配售、余款即退”方式和“全額預(yù)繳款、比例配售、余款轉(zhuǎn)存”兩種方式。在我國過去的股票發(fā)行實踐中曾采用過上網(wǎng)競價方式。上網(wǎng)競價方式既是一種定價方式，也是一種發(fā)行方式。

二、證券發(fā)行審核制度

（一）證券發(fā)行審核制度概述

證券發(fā)行審核制度是證券發(fā)行制度的重要組成內(nèi)容之一。由于證券發(fā)行對象大都是不特定的投資者，加之證券發(fā)行行為牽涉面廣、影響大、蘊(yùn)含著巨大的信用和投資風(fēng)險，因此，為保護(hù)投資者利益，維護(hù)證券市場的健康發(fā)展，各國政府對證券的發(fā)行均實行一定方式的監(jiān)督管理。目前，世界各國對證券發(fā)行管理的方式一般可歸納為兩種體制：一種是注冊制；另一種是核準(zhǔn)制。

注冊制又稱登記制或申報生效制，是指證券發(fā)行申請人將擬公開的信息和資料送交證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)只對申報文件是否符合法定的信息披露義務(wù)要求而進(jìn)行審查的一種證券發(fā)行管理體制。該種體制的核心是證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)以保證注冊申請書、招股說明書等法律文件的披露為核心，不對發(fā)行申請作任何實質(zhì)審查。因此，證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)在未對申請?zhí)岢鋈魏萎愖h的情況下，該申請注冊生效等待期滿后證券發(fā)行注冊即為生效。證券注冊的目的是向投資者提供據(jù)以作出證券投資判斷所需的文件和資料，只要發(fā)行公開信息完備，投資者的投資風(fēng)險自負(fù)。若證券發(fā)行人在信息披露時有虛假、不真實的信息導(dǎo)致投資者損失，投資者有權(quán)要求證券發(fā)行人承擔(dān)法律責(zé)任。因此，證券注冊不能成為投資者免受損失的保護(hù)傘。顯然，證券發(fā)行注冊制反映了市場經(jīng)濟(jì)的自由性、主體活動的自主性和政府管理經(jīng)濟(jì)的規(guī)范性與效率性價值取向。證券發(fā)行注冊制以美國1933年《證券法》為代表。

核準(zhǔn)制是指證券發(fā)行申請人不僅要符合法律、行政法規(guī)和證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的條件，依法公開一切與證券發(fā)行相關(guān)的信息并確保其真實性，而且還要由

證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定是否準(zhǔn)予其發(fā)行證券的管理體制。由此可見，證券發(fā)行核準(zhǔn)制遵循的是信息公開披露和合規(guī)性管理相結(jié)合的原則，其理念是“買者自行小心”和“賣者自行小心”并行。當(dāng)然，證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)對證券發(fā)行申請仍擁有最終決定權(quán)。證券發(fā)行核準(zhǔn)制以維護(hù)公共利益和社會安全為本位，在很大程度上帶有國家干預(yù)的特征。當(dāng)然，這種干預(yù)是借助法律工具來完成的。證券發(fā)行核準(zhǔn)制的優(yōu)點是吸收了注冊制公開主義的精髓，并且通過實質(zhì)審查可以更充分地保護(hù)投資者的權(quán)益；但其缺點亦是顯而易見的，如審核周期長，不符合效率原則；政府機(jī)關(guān)干預(yù)較多，易孳生腐敗；投資者過多地信賴監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，而不是靠自己的投資理念去判斷證券的投資價值。

我國證券市場屬于新興的、轉(zhuǎn)軌時期的市場，其尚處于由計劃經(jīng)濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)過渡時期，因此，政府往往負(fù)有雙重職能：一是制定各種法律規(guī)范，以保證證券市場發(fā)行過程中的良好秩序；二是在投資者的投資心理、投資技能、自我保護(hù)意識和風(fēng)險意識尚未成熟時期，通過政府對發(fā)行證券申請的審核，保證證券品質(zhì)優(yōu)良，維護(hù)投資者的合法權(quán)益。因而，我國的實際情況決定了證券發(fā)行審核制度不能是注冊制而是核準(zhǔn)制，這一客觀情況的反映成為我國《證券法》第10條第1款的規(guī)定：“公開發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門核準(zhǔn)；未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。”當(dāng)然，作為執(zhí)行證券發(fā)行審核制度的國務(wù)院證券監(jiān)督機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門，對證券發(fā)行申請所作出的決定，并不表明對發(fā)行人所發(fā)行證券的投資價值及收益作出實質(zhì)性判斷或者保證。股票依法發(fā)行后，發(fā)行人經(jīng)營與收益的變化，由發(fā)行人自行負(fù)責(zé)；由此變化引致的投資風(fēng)險，由投資者自行負(fù)責(zé)。可見，證券發(fā)行權(quán)的授予，并不意味著審核機(jī)構(gòu)向投資者擔(dān)保了投資風(fēng)險。

（二）證券發(fā)行監(jiān)管體制的演變

1.《證券法》實施前的審批制

在1998年《證券法》實施之前，我國證券發(fā)行體制基本上是依據(jù)1993年《公司法》確立的，這可歸納為比核準(zhǔn)制審核更為嚴(yán)格的、政府機(jī)關(guān)主導(dǎo)的證券發(fā)行監(jiān)管體制，學(xué)術(shù)界傾向于稱之為“審批制”。這種體制是在實質(zhì)管理的內(nèi)容中加入計劃管理的因素。任何意欲發(fā)行證券的申請人，不僅須取得發(fā)行額度的許可，

而且在發(fā)行前還須取得行政管理機(jī)關(guān)和證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的批準(zhǔn)；發(fā)行審批部門對于發(fā)行人的申請采取實質(zhì)審查制度。相關(guān)立法對于證券發(fā)行的審批規(guī)定了較嚴(yán)格的程序。如根據(jù)1993年《公司法》第139條、第131條第2款及《股票條例》第12條等規(guī)定，股票發(fā)行審核屬審批制。根據(jù)1993年《公司法》第163條第3款、第164條至第166條的規(guī)定，公司債券發(fā)行亦屬審批制。這種審批制的監(jiān)管體制有如下特點：

（1）政府主導(dǎo)型的證券發(fā)行管理體制

發(fā)行監(jiān)管制度的核心內(nèi)容是證券發(fā)行決定權(quán)的歸屬。在1998年《證券法》實施前，我國證券發(fā)行管理屬于政府主導(dǎo)型，即政府不僅管理了審核證券發(fā)行實質(zhì)性內(nèi)容的審核，而且還管理發(fā)行過程的實際操作，如確定發(fā)行方式和發(fā)行定價等。

（2）證券發(fā)行實行額度控制和兩級審批體制

在《證券法》實施前，我國證券發(fā)行采取發(fā)行額度控制的辦法，即每年先由證券主管部門下達(dá)公開發(fā)行證券的數(shù)量總規(guī)模，并在此限額內(nèi)各地省級和部委切分額度，再由地方或部委確定預(yù)選企業(yè)，上報中國證監(jiān)會或國家計委（現(xiàn)為“國家發(fā)改委”）、中國人民銀行批準(zhǔn)。

（3）發(fā)行定價基本上由中國證監(jiān)會確定

在中國證監(jiān)會成立以前，我國公司股票發(fā)行價格大部分按照面值發(fā)行，定價沒有制度可循。在中國證監(jiān)會成立后至《證券法》出臺前，發(fā)行人在股票發(fā)行價格和市盈率方面完全沒有決定權(quán)，基本上由中國證監(jiān)會確定，采用相對固定的市盈率。

2.1998年《證券法》實施后證券發(fā)行“審批制與核準(zhǔn)制”相結(jié)合的體制

在1998年《證券法》于1999年7月1日實施后，我國證券發(fā)行監(jiān)管體制從“審批制”向“核準(zhǔn)制”過渡，這是我國證券監(jiān)管制度上比較大的改變。根據(jù)1998年《證券法》第10條、第11條的規(guī)定，股票發(fā)行采取核準(zhǔn)制，債券發(fā)行采取審批制。在發(fā)行核準(zhǔn)制下，只有具有主承銷商和保薦機(jī)構(gòu)資格的證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)才能向中國證監(jiān)會推薦股票和可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行申請人；另一方面，中國證監(jiān)會也只接受主承銷商和保薦機(jī)構(gòu)的推薦，而不接受別的機(jī)構(gòu)、行政部門或個人的推薦。公司債券、企業(yè)債券的發(fā)行申請由發(fā)改委審批。

3.2005年修訂的現(xiàn)行《證券法》實施證券發(fā)行“核準(zhǔn)制”的體制

如前所述，我國《證券法》第10條規(guī)定，我國實行證券發(fā)行“核準(zhǔn)制”的體制。在股票發(fā)行定價方面，《證券法》第34條規(guī)定，股票發(fā)行采取溢價發(fā)行的，其發(fā)行價格由發(fā)行人與承銷的證券公司協(xié)商確定。

4.股票發(fā)行審核委員會的運作和職責(zé)

根據(jù)《證券法》第22條的規(guī)定，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)設(shè)發(fā)行審核委員會，依法審核股票發(fā)行申請。發(fā)行審核委員會由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的專業(yè)人員和所聘請的該機(jī)構(gòu)外的有關(guān)專家組成，以投票方式對股票發(fā)行申請進(jìn)行表決，提出審核意見。發(fā)行審核委員會的具體組成辦法、組成人員任期、工作程序，由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定。為了保證在股票發(fā)行審核工作中貫徹公開、公平、公正的原則，提高股票發(fā)行審核工作的質(zhì)量和透明度，中國證監(jiān)會于2006年5月發(fā)布實施了《中國證券監(jiān)督管理委員會發(fā)行審核委員會辦法》。按照本辦法的規(guī)定，中國證監(jiān)會設(shè)立發(fā)行審核委員會(以下簡稱發(fā)審委)。發(fā)審委審核發(fā)行人股票發(fā)行申請和可轉(zhuǎn)換公司債券等中國證監(jiān)會認(rèn)可的其他證券的發(fā)行申請（以下統(tǒng)稱股票發(fā)行申請）。發(fā)審委依照《證券法》、《公司法》等法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的規(guī)定，對發(fā)行人的股票發(fā)行申請文件和中國證監(jiān)會有關(guān)職能部門的初審報告進(jìn)行審核。發(fā)審委以投票方式對股票發(fā)行申請進(jìn)行表決，提出審核意見。發(fā)審委通過發(fā)審委工作會議（以下簡稱發(fā)審委會議）履行職責(zé)。

（1）發(fā)審委的人數(shù)和任期

發(fā)審委委員由中國證監(jiān)會聘任。發(fā)審委委員為25名。發(fā)審委委員每屆任期一年，可以連任，但連續(xù)任期最長不超過3屆。

（2）發(fā)審委的職責(zé)

發(fā)審委的職責(zé)是：根據(jù)有關(guān)法律、行政法規(guī)和中國證監(jiān)會的規(guī)定，審核股票發(fā)行申請是否符合相關(guān)條件；審核保薦人、會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)等證券服務(wù)機(jī)構(gòu)及相關(guān)人員為股票發(fā)行所出具的有關(guān)材料及意見書；審核中國證監(jiān)會有關(guān)職能部門出具的初審報告；依法對股票發(fā)行申請?zhí)岢鰧徍艘庖姟?

（3）發(fā)審委會議的運作

發(fā)審委通過召開發(fā)審委會議進(jìn)行審核工作。中國證監(jiān)會有關(guān)職能部門應(yīng)當(dāng)在發(fā)審委會議召開5日前，將會議通知、股票發(fā)行申請文件及中國證監(jiān)會有關(guān)職能

部門的初審報告送達(dá)參會發(fā)審委委員，并將發(fā)審委會議審核的發(fā)行人名單、會議時間、發(fā)行人承諾函和參會發(fā)審委委員名單在中國證監(jiān)會網(wǎng)站上公布。每次參加發(fā)審委會議的發(fā)審委委員為7名。表決投票時同意票數(shù)達(dá)到5票為通過，同意票數(shù)未達(dá)到5票為未通過。發(fā)審委會議表決采取記名投票方式。表決票設(shè)有同意票和反對票，發(fā)審委委員不得棄權(quán)。發(fā)審委委員在投票時應(yīng)當(dāng)在表決票上說明理由。發(fā)審委會議對發(fā)行人的股票發(fā)行申請形成審核意見之前，可以請發(fā)行人代表和保薦代表人到會陳述和接受發(fā)審委委員的詢問。發(fā)審委會議對發(fā)行人的股票發(fā)行申請只進(jìn)行一次審核。發(fā)審委會議對發(fā)行人的股票發(fā)行申請投票表決后，中國證監(jiān)會在網(wǎng)站上公布表決結(jié)果。發(fā)審委會議對發(fā)行人股票發(fā)行申請作出的表決結(jié)果及提出的審核意見，中國證監(jiān)會有關(guān)職能部門應(yīng)當(dāng)向發(fā)行人聘請的保薦人進(jìn)行書面反饋。出現(xiàn)發(fā)審委會議審核意見與表決結(jié)果有明顯差異或者發(fā)審委會議表決結(jié)果顯失公正情況的，中國證監(jiān)會可以進(jìn)行調(diào)查，并依法做出核準(zhǔn)或者不予核準(zhǔn)的決定。

發(fā)審委審核上市公司非公開發(fā)行股票申請和中國證監(jiān)會規(guī)定的其他非公開發(fā)行證券申請，適用特別程序規(guī)定。中國證監(jiān)會有關(guān)職能部門應(yīng)當(dāng)在發(fā)審委會議召開前，將會議通知、股票發(fā)行申請文件及中國證監(jiān)會有關(guān)職能部門的初審報告送達(dá)參會發(fā)審委委員。每次參加發(fā)審委會議的委員為5名。表決投票時同意票數(shù)達(dá)到3票為通過，同意票數(shù)未達(dá)到3票為未通過。發(fā)審委委員在審核上市公司非公開發(fā)行股票申請和中國證監(jiān)會規(guī)定的其他非公開發(fā)行證券申請時，不得提議暫緩表決。

三、證券發(fā)行的條件

（一）股票公開發(fā)行的條件

1.首次公開發(fā)行股票的條件

根據(jù)我國《證券法》第10條和《公司法》的有關(guān)規(guī)定和中國證監(jiān)會2006年5月發(fā)布實施的《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》的規(guī)定，首次公開發(fā)行股票的條件主要包括主體資格、獨立性、規(guī)范運行、財務(wù)與會計、募集資金運用等方面，具體內(nèi)容參見《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》的相關(guān)規(guī)定。

2.募集設(shè)立①股份有限公司的股票發(fā)行條件

根據(jù)《證券法》第12條的規(guī)定，設(shè)立股份有限公司公開發(fā)行股票，應(yīng)當(dāng)符合《公司法》規(guī)定的條件和經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的其他條件，向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報送募股申請和下列文件：(1)公司章程；(2)發(fā)起人協(xié)議；(3)發(fā)起人姓名或者名稱，發(fā)起人認(rèn)購的股份數(shù)、出資種類及驗資證明；(4)招股說明書；(5)代收股款銀行的名稱及地址；(6)承銷機(jī)構(gòu)名稱及有關(guān)的協(xié)議。此外，依照《證券法》規(guī)定聘請保薦人的，還應(yīng)當(dāng)報送保薦人出具的發(fā)行保薦書。 法律、行政法規(guī)規(guī)定設(shè)立公司必須報經(jīng)批準(zhǔn)的，還應(yīng)當(dāng)提交相應(yīng)的批準(zhǔn)文件。關(guān)于《公司法》規(guī)定條件的分析，請參閱本書第三編的有關(guān)內(nèi)容。中國證監(jiān)會至今未對募集設(shè)立股份有限公司公開發(fā)行股票的其他條件作出規(guī)定。

3.上市公司公開發(fā)行新股的條件

上市公司發(fā)行新股，可以公開發(fā)行，也可以非公開發(fā)行。其中上市公司公開發(fā)行新股是指上市公司向不特定對象發(fā)行新股，包括向原股東配售股份（即“配股”）和向不特定對象公開募集股份（即“增發(fā)”）；上市公司非公開發(fā)行新股是指向特定對象發(fā)行股票。上市公司計劃公開發(fā)行新股前，保薦人和上市公司必須首先判斷發(fā)行主體是否符合公開發(fā)行新股的法定條件，這是上市公司成功公開發(fā)行新股的基本前提。根據(jù)我國《證券法》第13條、《公司法》的有關(guān)規(guī)定和中國證監(jiān)會2006年5月發(fā)布實施的《上市公司證券發(fā)行管理辦法》的規(guī)定，上市公司發(fā)行新股的條件主要包括上市公司的組織機(jī)構(gòu)健全、運行良好，上市公司的盈利能力具有可持續(xù)性，上市公司的財務(wù)狀況良好，上市公司最近36個月內(nèi)財務(wù)會計文件無虛假記載，且不存在重大違法行為，上市公司募集資金的數(shù)額和使用符合有關(guān)規(guī)定等方面，具體內(nèi)容參見《上市公司證券發(fā)行管理辦法》的相關(guān)規(guī)定。公司公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)向國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)報送募股申請和下列文件：

①公司營業(yè)執(zhí)照；②公司章程；③股東大會決議；④招股說明書；⑤財務(wù)會計報告；⑥代收股款銀行的名稱及地址；⑦承銷機(jī)構(gòu)名稱及有關(guān)的協(xié)議。依照《證券法》規(guī)定聘請保薦人的，還應(yīng)當(dāng)報送保薦人出具的發(fā)行保薦書。

4.上市公司非公開發(fā)行股票的條件

① 在實踐中，由于中國證監(jiān)會規(guī)定企業(yè)須“先改制運行，后公開發(fā)行股票”，因而目前暫不允許募集設(shè)立股份有限公司的公司設(shè)立方式。

非公開發(fā)行股票，是指上市公司采用非公開方式，向特定對象發(fā)行股票的行為。上市公司非公開發(fā)行新股，應(yīng)當(dāng)符合經(jīng)國務(wù)院批準(zhǔn)的國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定的條件，并報國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)核準(zhǔn)。

此外，根據(jù)《證券法》第15條的規(guī)定，上市公司發(fā)行新股，還必須滿足下列要求:“公司對公開發(fā)行股票所募集資金，必須按照招股說明書所列資金用途使用。改變招股說明書所列資金用途，必須經(jīng)股東大會作出決議。擅自改變用途而未作糾正的，或者未經(jīng)股東大會認(rèn)可的，不得公開發(fā)行新股。”這是《證券法》對上市公司誠實信用原則要求的體現(xiàn)和再融資的制約。

5.發(fā)行境內(nèi)上市外資股（B股）的條件

根據(jù)國務(wù)院1995年12月25日發(fā)布的《關(guān)于股份有限公司境內(nèi)上市外資股的規(guī)定》，發(fā)行境內(nèi)上市外資股的條件分別為：

（1）募集設(shè)立股份公司發(fā)行股份的條件

① 所募集資金用途符合國家產(chǎn)業(yè)政策；

② 符合國家固定資產(chǎn)投資立項的規(guī)定；

③ 符合國家利用外資的規(guī)定；

④ 發(fā)起人認(rèn)購的股本總額不少于公司擬發(fā)行股本總額的35％；

⑤ 發(fā)起人的出資總額不少于1.5億元人民幣；

⑥ 擬向社會發(fā)行的股份達(dá)公司股份總數(shù)的25％以上，擬發(fā)行的股本總額超過4億元人民幣的，其擬向社會發(fā)行股份的比例達(dá)到15％以上；

⑦ 改組設(shè)立的公司的原有企業(yè)或者作為公司主要發(fā)起人的國有企業(yè)，在最近3年內(nèi)沒有重大違法行為；

⑧ 改組設(shè)立公司的原有企業(yè)或作為公司主要發(fā)起人的國有企業(yè)，最近3年連續(xù)盈利；

⑨ 國務(wù)院規(guī)定的其他條件。

（2）增資發(fā)行的條件

公司增加資本，申請發(fā)行境內(nèi)上市外資股的，除應(yīng)當(dāng)募集設(shè)立發(fā)行條件中第①②③項的規(guī)定外，還應(yīng)當(dāng)符合下列條件：

① 公司前一次發(fā)行的股份已經(jīng)募足，所得資金的用途與募股時確定的用途相符；

② 公司凈資產(chǎn)總值不低于1.5億元人民幣；

③ 公司從前一次發(fā)行股票到本次申請期間沒有重大違法行為；

④ 公司最近3年連續(xù)盈利，原有企業(yè)改組或者國有企業(yè)作為主要發(fā)起人設(shè)立的公司，可以連續(xù)計算；

⑤ 國務(wù)院規(guī)定的其他條件。

6.發(fā)行境外上市外資股的條件

發(fā)行境外上市外資股，除了符合境外上市地國家或地區(qū)相關(guān)立法或證券交易所的有關(guān)規(guī)定外，尚需報經(jīng)中國證監(jiān)會批準(zhǔn)。

（二）公司債券、企業(yè)債券和可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行條件

1.公司債券的發(fā)行條件

公司債券是指公司依照法定程序發(fā)行的、約定在一定期限還本付息的有價證券。根據(jù)《證券法》第16條的規(guī)定，公開發(fā)行公司債券，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（1）股份有限公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣3000萬元，有限責(zé)任公司的凈資產(chǎn)額不低于人民幣6000萬元；（2）累計債券余額不超過公司凈資產(chǎn)的40%；（3）最近3年平均可分配利潤足以支付公司債券1年的利息；（4）籌集的資金投向符合國家產(chǎn)業(yè)政策；（5）債券的利率不得超過國務(wù)院限定的利率水平；（6）國務(wù)院規(guī)定的其他條件。

關(guān)于募集資金的投向，《證券法》第16條規(guī)定，公開發(fā)行公司債券籌集的資金，必須用于核準(zhǔn)的用途，不得用于彌補(bǔ)虧損和非生產(chǎn)性支出。

此外，根據(jù)《證券法》第18條的規(guī)定，凡有下列情形之一的，公司不得再次公開發(fā)行公司債券:（1）前一次公開發(fā)行的公司債券尚未募足的；（2）對已公開發(fā)行的公司債券或者其他債務(wù)有違約或者延遲支付本息的事實，且仍處于繼續(xù)狀態(tài)的；（3）違反《證券法》規(guī)定，改變公開發(fā)行公司債券所募資金用途的。

2.企業(yè)債券的發(fā)行條件

企業(yè)債券是指非公司企業(yè)依照法定程序發(fā)行的、約定在一定的期限內(nèi)還本付息的有價證券。我國企業(yè)債券的發(fā)行主體是具有法人資格的企業(yè)。根據(jù)國務(wù)院1993年8月頒布的《企業(yè)債券管理條例》第12條的規(guī)定，發(fā)行債券的企業(yè)必須符合下列要求：

（1）企業(yè)規(guī)模達(dá)到國家規(guī)定的要求；

（2）企業(yè)財務(wù)會計制度符合國家規(guī)定；

（3）具有償債能力；

（4）企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益良好，發(fā)行企業(yè)債券前連續(xù)3年盈利；

（5）所籌集資金符合國家產(chǎn)業(yè)政策。

只有符合上述條件的企業(yè)，報請國家有關(guān)部門審批后，才可在審批的數(shù)額內(nèi)發(fā)行企業(yè)債券。

3.可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行條件

根據(jù)中國證監(jiān)會《上市公司證券發(fā)行管理辦法》的規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券是指發(fā)行公司依法發(fā)行，在一定期間內(nèi)依據(jù)約定的條件可以轉(zhuǎn)換成股份的公司債券。發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券必須報經(jīng)核準(zhǔn)，未經(jīng)核準(zhǔn)，不得發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券。可轉(zhuǎn)換公司債券在轉(zhuǎn)換股份前，其持有人不具有股東的權(quán)利和義務(wù)。目前，上市公司發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，其基本條件包括應(yīng)具備健全的法人治理結(jié)構(gòu)、盈利能力應(yīng)具有可持續(xù)性、財務(wù)狀況良好、財務(wù)會計文件無虛假記載且無重大違法行為、募集資金運用的數(shù)額和使用符合有關(guān)規(guī)定、凈資產(chǎn)和凈資產(chǎn)收益率符合有關(guān)要求等方面，具體內(nèi)容參見《上市公司證券發(fā)行管理辦法》的相關(guān)規(guī)定。但是，上市公司存在下列情形之一的，不得公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券：①本次發(fā)行申請文件有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏；②擅自改變前次公開發(fā)行證券募集資金的用途而未作糾正；③上市公司最近12個月內(nèi)受到過證券交易所的公開譴責(zé)；④上市公司及其控股股東或?qū)嶋H控制人最近12個月內(nèi)存在未履行向投資者作出的公開承諾的行為；⑤上市公司或其現(xiàn)任董事、高級管理人員因涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案偵查或涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調(diào)查；⑥嚴(yán)重?fù)p害投資者的合法權(quán)益和社會公共利益的其他情形。

四、證券發(fā)行的程序

（一）股票發(fā)行程序

1.聘請輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)輔導(dǎo)

股票發(fā)行人聘請的輔導(dǎo)機(jī)構(gòu)應(yīng)是具有保薦人資格的證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)。保薦人應(yīng)履行輔導(dǎo)義務(wù)。

2.股東大會批準(zhǔn)本次股票發(fā)行

股東大會應(yīng)當(dāng)就本次發(fā)行的數(shù)量、定價方式或價格（包括價格區(qū)間）、發(fā)行對象、募集資金的用途及數(shù)額、決議的有效期、對董事會辦理本次發(fā)行具體事宜的授權(quán)等事項進(jìn)行逐項表決，最后形成有關(guān)決議。

3.保薦人的內(nèi)核和保薦人出具發(fā)行保薦書

在我國，保薦制度是指有資格的保薦人對申請公開發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券或者公開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實行保薦制度的其他證券的公司提供持續(xù)性訓(xùn)示、督促、輔導(dǎo)、指導(dǎo)和信用擔(dān)保的制度。為提高上市公司質(zhì)量和證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)執(zhí)業(yè)水平，保護(hù)投資者的合法權(quán)益，促進(jìn)證券市場健康發(fā)展，中國證監(jiān)會發(fā)布了《證券發(fā)行上市保薦制度暫行辦法》，自2004年2月1日起，對股份有限公司首次公開發(fā)行股票和上市公司發(fā)行新股、可轉(zhuǎn)換公司債券采用證券發(fā)行上市保薦制度。證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)履行保薦職責(zé)，應(yīng)當(dāng)注冊登記為保薦人。保薦人負(fù)責(zé)證券發(fā)行的主承銷工作，依法對公開發(fā)行募集文件進(jìn)行核查，向中國證監(jiān)會出具保薦書；盡職推薦發(fā)行人證券發(fā)行上市；持續(xù)督導(dǎo)發(fā)行人履行相關(guān)義務(wù)。保薦人履行保薦職責(zé)應(yīng)當(dāng)指定保薦代表人具體負(fù)責(zé)保薦工作。保薦代表人應(yīng)當(dāng)為經(jīng)中國證監(jiān)會注冊登記并列入保薦代表人名單的自然人。發(fā)行人董事會聘請保薦人推薦其發(fā)行股票。保薦人負(fù)責(zé)證券發(fā)行的內(nèi)核工作，依法對發(fā)行人及其發(fā)起人、大股東、實際控制人進(jìn)行盡職調(diào)查、審慎核查，對公開發(fā)行募集文件進(jìn)行核查。保薦人負(fù)責(zé)向中國證監(jiān)會出具發(fā)行保薦書。中國證監(jiān)會只接收有保薦人資格的機(jī)構(gòu)和兩名保薦代表人簽名保薦的材料。這一制度等到2005年《證券法》的確認(rèn)，其第11條規(guī)定，發(fā)行人申請公開發(fā)行股票、可轉(zhuǎn)換為股票的公司債券，依法采取承銷方式的，或者公開發(fā)行法律、行政法規(guī)規(guī)定實行保薦制度的其他證券的，應(yīng)當(dāng)聘請具有保薦資格的機(jī)構(gòu)擔(dān)任保薦人。保薦人應(yīng)當(dāng)遵守業(yè)務(wù)規(guī)則和行業(yè)規(guī)范，誠實守信，勤勉盡責(zé)，對發(fā)行人的申請文件和信息披露資料進(jìn)行審慎核查，督導(dǎo)發(fā)行人規(guī)范運作。保薦人的資格及其管理辦法由國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)規(guī)定。

4.中國證監(jiān)會受理申請文件

中國證監(jiān)會收到申請、推薦文件后，在5個工作日內(nèi)作出是否受理的決定。

5.預(yù)披露

根據(jù)《證券法》第21條的規(guī)定，發(fā)行人申請首次公開發(fā)行股票的，在提交申請文件后，應(yīng)當(dāng)按照國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的規(guī)定預(yù)先披露有關(guān)申請文件。因此，發(fā)行人申請文件被中國證監(jiān)會受理后、發(fā)行審核委員會審核前，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)將招股說明書（申報稿）在中國證監(jiān)會網(wǎng)站預(yù)先披露。

6.初審并由發(fā)行審核委員會審核

中國證監(jiān)會受理申請文件后，由相關(guān)職能部門對發(fā)行人的申請文件進(jìn)行初審，并由發(fā)行審核委員會審核。“發(fā)審委”以投票方式對發(fā)行申請進(jìn)行表決，提出審核意見。中國證監(jiān)會在初審過程中，將征求發(fā)行人注冊地省級人民政府是否同意發(fā)行人發(fā)行股票的意見，并就發(fā)行人的募集資金投資項目是否符合國家產(chǎn)業(yè)政策和投資管理的規(guī)定征求國家發(fā)展和改革委員會的意見。

7.決定

中國證監(jiān)會依照法定條件和法定程序?qū)Πl(fā)行人的發(fā)行申請作出予以核準(zhǔn)或者不予核準(zhǔn)的決定，不予核準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)說明理由。核準(zhǔn)程序應(yīng)當(dāng)公開，依法接受監(jiān)督。參與審核和核準(zhǔn)股票發(fā)行申請的人員，不得與發(fā)行申請人有利害關(guān)系，不得直接或者間接接受發(fā)行申請人的饋贈，不得持有所核準(zhǔn)的發(fā)行申請的股票，不得私下與發(fā)行申請人進(jìn)行接觸。自受理申請文件之日起到作出決定的期限為 3個月。但是，發(fā)行人根據(jù)要求補(bǔ)充、修改發(fā)行申請文件的時間不計算在內(nèi)。自中國證監(jiān)會核準(zhǔn)發(fā)行之日起，發(fā)行人應(yīng)在6個月內(nèi)發(fā)行股票；超過6個月未發(fā)行的，核準(zhǔn)文件失效，須重新經(jīng)過中國證監(jiān)會核準(zhǔn)后方可發(fā)行。

此外，發(fā)行申請核準(zhǔn)后、股票發(fā)行結(jié)束前，發(fā)行人發(fā)生重大事項的，應(yīng)當(dāng)暫緩或者暫停發(fā)行，并及時報告中國證監(jiān)會，同時履行信息披露義務(wù)。影響發(fā)行條件的，應(yīng)當(dāng)重新履行核準(zhǔn)程序。股票發(fā)行申請未獲核準(zhǔn)的，自中國證監(jiān)會作出不予核準(zhǔn)決定之日起6個月后，發(fā)行人可再次提出股票發(fā)行申請。

（二）公司債券發(fā)行程序

1.作出發(fā)行公司債券的決議

公司發(fā)行公司債券事宜，由股東（大）會依公司章程規(guī)定的議事方式和表決程序作出決議；國有獨資公司發(fā)行公司債券事宜，應(yīng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)作出決定，由董事會提出發(fā)行申請。

2.提交申請文件

公司債券發(fā)行人必須向“發(fā)改委”提交《公司法》規(guī)定的申請文件和“發(fā)改委”規(guī)定的有關(guān)文件。

4.核準(zhǔn)

作為證券種類之一的公司債券，其發(fā)行核準(zhǔn)應(yīng)遵守《證券法》第10條的規(guī)定。根據(jù)我國《證券法》第24條的規(guī)定，國務(wù)院授權(quán)的部門（即發(fā)改委）應(yīng)當(dāng)自受理公司債券發(fā)行申請文件之日起三個月內(nèi)作出決定；不予核準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)作出說明。發(fā)改委對公司債券發(fā)行申請的核準(zhǔn)，參照《證券法》第13條前兩款的規(guī)定執(zhí)行。

（三）可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行程序

根據(jù)《上市公司證券發(fā)行管理辦法》的相關(guān)規(guī)定，可轉(zhuǎn)換公司債券的發(fā)行程序可歸納如下：

1.董事會決議

上市公司申請發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，董事會應(yīng)當(dāng)依法就下列事項作出決議，并提請股東大會批準(zhǔn)：（1）本次發(fā)行方案；（2）本次募集資金使用的可行性報告；（3）前次募集資金使用的報告；（4）其他必須明確的事項。

2.股東大會決議

股東大會就發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券作出的決定，至少應(yīng)當(dāng)包括下列事項：（1）本次發(fā)行的種類和數(shù)量；（2）發(fā)行方式、發(fā)行對象及向原股東配售的安排；（3）定價方式或價格區(qū)間；（4）募集資金用途；（5）決議的有效期；（6）對董事會辦理本次發(fā)行具體事宜的授權(quán)；（6）債券利率；（7）債券期限；（8）擔(dān)保事項；（9）回售條款；（10）還本付息的期限和方式；（11）轉(zhuǎn)股期；（12）轉(zhuǎn)股價格的確定和修正；（13）其他必須明確的事項。股東大會作出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。向本公司特定的股東及其關(guān)聯(lián)人發(fā)行的，股東大會就發(fā)行方案進(jìn)行表決時，關(guān)聯(lián)股東應(yīng)當(dāng)回避。上市公司就發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券事項召開股東大會，應(yīng)當(dāng)提供網(wǎng)絡(luò)或者其他方式為股東參加股東大會提供便利。

3.保薦人保薦

上市公司申請公開發(fā)行可轉(zhuǎn)換公司債券，應(yīng)當(dāng)由保薦人保薦，并向中國證監(jiān)會申報。保薦人應(yīng)當(dāng)按照中國證監(jiān)會的有關(guān)規(guī)定編制和報送發(fā)行申請文件。

4.受理

收到申請文件后，五個工作日內(nèi)決定是否受理；未按規(guī)定要求制作申請文件的，中國證監(jiān)會不予受理。

5.初審

中國證監(jiān)會受理申請文件后，對申請文件進(jìn)行初審。

6.發(fā)行審核委員會審核

發(fā)行審核委員會審核申請文件。

7.決定

中國證監(jiān)會自受理申請文件之日起3個月內(nèi)作出核準(zhǔn)或者不予核準(zhǔn)的決定。

8.發(fā)行

自中國證監(jiān)會核準(zhǔn)發(fā)行之日起，上市公司應(yīng)在六個月內(nèi)發(fā)行證券；超過六個月未發(fā)行的，核準(zhǔn)文件失效，須重新經(jīng)中國證監(jiān)會核準(zhǔn)后方可發(fā)行。上市公司發(fā)行證券前發(fā)生重大事項的，應(yīng)暫緩發(fā)行，并及時報告中國證監(jiān)會。該事項對本次發(fā)行條件構(gòu)成重大影響的，發(fā)行證券的申請應(yīng)重新經(jīng)過中國證監(jiān)會核準(zhǔn)。

9.再次申請

證券發(fā)行申請未獲核準(zhǔn)的上市公司，自中國證監(jiān)會作出不予核準(zhǔn)的決定之日起六個月后，可再次提出證券發(fā)行申請。

此外，在糾正錯誤和追究責(zé)任方面，我國《證券法》第26條規(guī)定，國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國務(wù)院授權(quán)的部門對已作出的核準(zhǔn)證券發(fā)行的決定，發(fā)現(xiàn)不符合法定條件或者法定程序，尚未發(fā)行證券的，應(yīng)當(dāng)予以撤銷，停止發(fā)行。已經(jīng)發(fā)行尚未上市的，撤銷發(fā)行核準(zhǔn)決定，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還證券持有人；保薦人應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人承擔(dān)連帶責(zé)任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外；發(fā)行人的控股股東、實際控制人有過錯的，應(yīng)當(dāng)與發(fā)行人承擔(dān)連帶責(zé)任。

第二節(jié) 證券承銷制度

一、證券承銷的概念、方式、資格和協(xié)議

（一）證券承銷的概念

證券承銷（Underwriting of Securities）是指證券公司等證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)依照承銷協(xié)議包銷或者代銷發(fā)行人所發(fā)行的股票和債券，并依照法律和合同收取一定比例承銷費（傭金）的行為。證券承銷是證券間接發(fā)行時所采用的發(fā)行方式。

（二）證券承銷的方式

證券承銷方式分為證券代銷和證券包銷。證券代銷是指證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)代理發(fā)行人發(fā)售證券，在承銷期結(jié)束后，將未售出的證券全部退還給發(fā)行人的承銷方式。證券包銷是指證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)將發(fā)行人的證券按照協(xié)議全部購入或者在承銷期結(jié)束后將售后剩余證券全部自行購入的承銷方式。證券包銷的發(fā)行風(fēng)險歸屬于證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)，它是我國目前證券承銷所采用的主要承銷方式，不僅適用于股票發(fā)行，也適用于公司債券的發(fā)行。證券包銷分為全額包銷和余額包銷兩種形式。全額包銷是指證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)以自己擁有的資產(chǎn)一次性全部買進(jìn)證券發(fā)行人發(fā)行的證券，再以惟一的銷售者身份，以市場價格向公眾發(fā)售的銷售方式。余額包銷是指證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)在承銷期結(jié)束時將售后剩余證券全部自行購入的承銷方式。

在法律上，證券代銷和證券包銷的主要區(qū)別在于：在代銷方式里，發(fā)行人與證券承銷機(jī)構(gòu)之間是一種委托代理關(guān)系，證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)不承擔(dān)證券銷售不出去的風(fēng)險，它只是根據(jù)發(fā)行人委托的發(fā)行價格銷售證券后收取承銷費。在包銷方式里，證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)是未售出證券的獨立購買人。發(fā)行人與證券承銷機(jī)構(gòu)之間是一種買賣關(guān)系，證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)承擔(dān)證券銷售不出去的風(fēng)險。發(fā)行成功后，證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)根據(jù)發(fā)行人的籌資總額收取承銷費。由于包銷風(fēng)險比代銷大，因此，包銷收益往往較高。

（三）證券承銷資格

證券公司、資產(chǎn)管理公司①等證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)從事證券承銷業(yè)務(wù)，需按規(guī)定取得承銷業(yè)務(wù)資格。承銷業(yè)務(wù)資格分為承銷商資格和主承銷商資格。證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)履行保薦職責(zé)，應(yīng)當(dāng)依照有關(guān)規(guī)定注冊登記為保薦機(jī)構(gòu)。保薦機(jī)構(gòu)負(fù)責(zé)證券發(fā)行的主承銷工作，依法對公開發(fā)行（包括首次公開發(fā)行股票和上市公司發(fā)行新股、

① 2000年11月10日，國務(wù)院發(fā)布的《金融資產(chǎn)管理公司條例》規(guī)定金融資產(chǎn)管理公司可以從事“資產(chǎn)管理范圍內(nèi)公司的上市推薦及債券、股票承銷”。

可轉(zhuǎn)換公司債券）募集文件進(jìn)行核查，向中國證監(jiān)會出具保薦意見。從事B股承銷業(yè)務(wù)，必須另外取得中國證監(jiān)會核準(zhǔn)的B股承銷業(yè)務(wù)資格。海外證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)欲擔(dān)任B股主承銷商、副主承銷商和國際事務(wù)協(xié)調(diào)人的，也須向中國證監(jiān)會申請業(yè)務(wù)資格。經(jīng)審查符合條件的，中國證監(jiān)會將頒發(fā)資格證書；經(jīng)審查不符合條件的，中國證監(jiān)會不予頒發(fā)資格證書，并且半年內(nèi)不再受理其申請。從事企業(yè)債券承銷業(yè)務(wù)、直接面向廣大投資者發(fā)行企業(yè)債券的金融機(jī)構(gòu)有證券公司、信托投資公司和政策性銀行。在全國銀行間債券市場上從事企業(yè)債券承銷業(yè)務(wù)機(jī)構(gòu)有證券公司、信托投資公司、政策性銀行和保險公司。

（四）證券承銷協(xié)議

發(fā)行人應(yīng)與作為主承銷商的證券公司簽訂代銷或包銷協(xié)議。

二、證券主承銷協(xié)議

（一）證券主承銷協(xié)議的內(nèi)容

證券主承銷協(xié)議是指證券公司等證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)擔(dān)任主承銷商或聯(lián)合主承銷商承銷證券時，與發(fā)行人簽訂的包銷或者代銷協(xié)議。主承銷協(xié)議的條款分為必備性條款和任意性條款。根據(jù)我國《證券法》第30條的規(guī)定，主承銷協(xié)議的必備條款包括：（1）當(dāng)事人的名稱、住所及法定代表人的姓名；（2）包銷、代銷證券的種類、數(shù)量、金額及發(fā)行價格。其中的股票發(fā)行價格采用溢價發(fā)行的，其發(fā)行價格由發(fā)行人與承銷的證券公司協(xié)商確定。（3）包銷、代銷的期限及起止日期；其中的承銷期不得超過90日；（4）包銷、代銷的付款方式及日期；（5）包銷、代銷的費用和結(jié)算辦法；（6）違約責(zé)任；（7）中國證監(jiān)會規(guī)定的其他事項。此外，根據(jù)我國《證券法》第35條的規(guī)定，股票發(fā)行采用代銷方式的，在代銷期限屆滿，向投資者出售的股票數(shù)量未達(dá)到擬公開發(fā)行股票數(shù)量70%的，為發(fā)行失敗。此時，發(fā)行人應(yīng)當(dāng)按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還股票認(rèn)購人。

（二）證券主承銷協(xié)議的特征

從上述主承銷協(xié)議的必備條款可知，我國的證券主承銷協(xié)議有如下特征：

1.主體的特定性

主體的特定性是指證券承銷協(xié)議主體的一方為經(jīng)過核準(zhǔn)或?qū)徟C券發(fā)行人，

另一方為具有證券承銷業(yè)務(wù)資格的綜合性證券公司、資產(chǎn)管理公司等證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)。

2.客體的特定性

客體的特定性是指承銷協(xié)議的客體是依法核準(zhǔn)或?qū)徟墓_發(fā)行的股票和債券。

3.證券承銷協(xié)議須采用書面形式

證券承銷協(xié)議須采用書面形式而不能采用口頭形式。在實務(wù)上，承銷協(xié)議是證券發(fā)行送審文件的組成部分。

4.承銷協(xié)議主要內(nèi)容的法定性

承銷協(xié)議的一些條款如發(fā)行價格、承銷期限以及包銷、代銷的費用等內(nèi)容必須遵循《證券法》、《公司法》和中國證監(jiān)會的規(guī)定。

5.承銷協(xié)議的生效以證券獲準(zhǔn)發(fā)行為條件

就一般協(xié)議而言，協(xié)議雙方簽訂即為生效。但是，由于承銷協(xié)議約定的承銷事項受制于中國證監(jiān)會或發(fā)改委的決定，因此，主承銷協(xié)議的生效是以證券獲準(zhǔn)發(fā)行為生效條件。

此外，主承銷商依據(jù)主承銷協(xié)議可與其他一家或一家以上承銷機(jī)構(gòu)簽訂承銷證券的承銷團(tuán)協(xié)議。根據(jù)我國《證券法》第32條規(guī)定，向社會公開發(fā)行的證券票面總值超過人民幣5 000萬元的，應(yīng)當(dāng)由承銷團(tuán)承銷，即由兩個以上的證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)組成承銷團(tuán)。承銷團(tuán)應(yīng)當(dāng)由主承銷商參與的證券公司等證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)組成。參與承銷團(tuán)的承銷機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)與主承銷商簽訂承銷團(tuán)協(xié)議，明確各自的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任。

三、證券承銷的法定要求

為規(guī)范證券公司等證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)的證券承銷行為，我國《證券法》及中國證監(jiān)會規(guī)定了一系列證券承銷機(jī)構(gòu)必須遵守的義務(wù)性要求。這其中主要有：

（一）禁止不正當(dāng)競爭手段招攬承銷業(yè)務(wù)

公開發(fā)行證券的發(fā)行人有權(quán)自主選擇承銷的證券公司。證券公司不得以不正當(dāng)手段承攬業(yè)務(wù)。例如，未取得資格證書或在資格證書失效后從事或變相從事承

銷業(yè)務(wù)；以欺騙或其他不正當(dāng)手段獲得承銷業(yè)務(wù)資格；不按規(guī)定標(biāo)準(zhǔn)收取傭金；不當(dāng)許諾；詆毀同行；借助行政干預(yù)；向發(fā)行人允諾在其證券上市后維持其證券價格；給有關(guān)當(dāng)事人回扣等。

（二）不得事先預(yù)留所承銷的證券

證券公司在代銷、包銷期內(nèi)，對所代銷、包銷的證券應(yīng)當(dāng)保證先行出售給認(rèn)購人，證券公司不得為本公司事先預(yù)留代銷的證券和預(yù)先購入并留存所的證券。例如，以包銷方式承銷證券時，證券公司不得用如下方式為取得證券故意使證券在承銷期結(jié)束時有剩余：（1）故意囤積或截留；（2）縮短承銷期；（3）減少銷售網(wǎng)點。

（三）保證公開發(fā)行證券募集文件的真實性、準(zhǔn)確性和完整性

作為承銷商的證券公司等證券經(jīng)營機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)對公開發(fā)行證券募集文件的真實性、準(zhǔn)確性、完整性核查；發(fā)現(xiàn)含有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏的，不得進(jìn)行銷售活動；已經(jīng)銷售的，必須立即停止銷售活動，并采取糾正措施。

（四）及時備案制度

證券公司包銷、代銷公開發(fā)行股票的，應(yīng)當(dāng)在包銷期、代銷期滿后的15日內(nèi)，與發(fā)行人共同將包銷情況、代銷情況報中國證監(jiān)會備案。

四、證券承銷費用

證券發(fā)行人按照有關(guān)規(guī)定向承銷機(jī)構(gòu)支付承銷費用。承銷費用一般根據(jù)證券發(fā)行規(guī)模確定，發(fā)行的規(guī)模越大，承銷費用總額越高。目前，收取股票、可轉(zhuǎn)換公司債券承銷費的標(biāo)準(zhǔn)是：在包銷方式里，收取包銷費用（傭金）為包銷股票（可轉(zhuǎn)換債券）總金額的 1.5％至3%，在代銷方式里，收取代銷費用（傭金）為實際售出股票（可轉(zhuǎn)換債券）總金額的 0.5％至1.5%。公司債券（企業(yè)債券）承銷費的收費標(biāo)準(zhǔn)是：在包銷方式里，包銷機(jī)構(gòu)收取的包銷傭金為包銷債券總金額的 0.8％至2.5%；在代銷方式里，代銷機(jī)構(gòu)收取的傭金為實際售出債券總金額的 0.5％至2%。

毋意，毋必，毋固，毋我。____《論語·子罕篇》

君子有九思：視思明，聽思聰，色思溫，貌思恭，言思忠，事思敬，疑思問，忿思難，見得思義。____《論語·季氏篇》

君子不器。____《論語·為政篇》

成事不說，遂事不諫，既往不咎。____《論語·八佾篇》

見賢思齊焉，見不賢而內(nèi)自省也。____《論語·里仁篇》

往者不可諫，來者猶可追。____《論語·微子篇》

巧笑倩兮，美目盼兮，素以為絢兮。____《論語·八佾篇》

父母在，不遠(yuǎn)游，游必有方。____《論語·里仁篇》

君子泰而不驕，小人驕而不泰。____《論語·子路篇》

我非生而知之者，好古，敏以求之者也。____《論語·述而篇》

可與言而不與之言，失人；不可與言而與之言，失言。知者不失人亦不失言。____《論語·衛(wèi)靈公篇》

不患無位，患所以立。不患莫己知，求為可知也。____《論語·里仁篇》

中人以上，可以語上也；中人以下，不可以語上也。____《論語·雍也篇》

德不孤，必有鄰。____《論語·里仁篇》

君子欲訥于言而敏于行。____《論語·里仁篇》

知者樂水，仁者樂山。知者動，仁者靜。知者樂，仁者壽。____《論語·雍也篇》

吾十有五而志于學(xué)，三十而立，四十而不惑，五十而知天命，六十而耳順，七十而從心所欲不逾矩。____《論語·為政篇》

名不正，則言不順；言不順，則事不成____《論語·子路篇》

未知生，焉知死？____《論語·先進(jìn)篇》

父母之年，不可不知也。一則以喜，一則以懼。____《論語·里仁篇》

人而無信，不知其可也。大車無輗，小車無軏，其何以行之哉？____《論語·為政篇》

己所不欲，勿施于人。____《論語·顏淵篇》

志于道，據(jù)于德，依于仁，游于藝。____《論語·述而篇》

益者三友，損者三友。友直、友諒、友多聞，益矣；友便辟、友善柔、友便佞，損矣。____《論語·季氏篇》

敏而好學(xué)，不恥下問，是以謂之文也。____《論語·公冶長篇》

從心所欲不逾矩。____《論語·為政篇》

投之亡地然后存，陷之死地然后生。____《孫子兵法·九地篇》

今之孝者，是謂能養(yǎng)。至于犬馬皆能有養(yǎng)；不敬，何以別乎？____《論語·為政篇》

忠告而善道之，不可則止，毋自辱焉。____《論語·顏淵篇》

視其所以，觀其所由，察其所安，人焉廋哉！人焉廋哉！____《論語·為政篇》

欲速則不達(dá)。____《論語·子路篇》

朝聞道，夕死可矣。____《論語·里仁篇》

逝者如斯夫！不舍晝夜。____《論語·子罕篇》

吾日三省吾身：為人謀而不忠乎？與朋友交而不信乎？傳不習(xí)乎？____《論語·學(xué)而篇》

溫故而知新，可以為師矣。____《論語·為政篇》

不在其位，不謀其政。____《論語·泰伯篇》

君子和而不同，小人同而不和。____《論語·子路篇》

學(xué)而不思則罔，思而不學(xué)則殆。____《論語·為政篇》

-