國家統一法律職業資格考試之司法考試(三)及答案264

國家統一法律職業資格考試之司法考試(三)及答案264

單項選擇題

第1題：

王某與李某為一幢樓房的權屬發生糾紛，起訴至人民法院。張某向人民法院主張

該幢樓房歸他所有，人民法院遂追加張某為第三人。其后原告王某申請撤訴，根

據上述情況下列說法正確的是：

A.如果王某有違法行為需要依法處理，人民法院可依法不允許撤訴

B.如果人民法院允許王某撤訴，應由張某取代王某作為原告，李某為被告，

繼續審理

C.如果人民法院允許王某撤訴，應以李某為原告，張某為被告，繼續審理

D.如果人民法院允許王某撤訴，應以王某為另案被告，張某為另案原告，訴

訟另行進行

參考答案：A

答案解析：

[考點]撤訴{民事訴訟法》第131條規定，是否準許撤訴，由人民法院作出裁定。

A項正確?！睹裨V意見》第160條規定：“有獨立請求權的第三人參加訴

訟后，原告申請撤訴，人民法院在準許原告撤訴后，有獨立請求權的第三人作為

另案原告，原案原告、被告作為另案被告，訴訟另行進行。”據此，B、C、D項

均不正確。

第2題：

以下關于中外合資企業與中外合作經營企業的區別的說法錯誤的是：()

A.前者均取得法人資格，后者不一定取得法人資格

B.前者設立董事會，后者可以采取董事會以外的其他管理方式

C.前者為股權式合營，后者是契約式合營

D.前者按照比例稅率繳納企業所得稅，后者按照累進稅率繳納企業所得稅

參考答案：D

答案解析：

《中外合資經營企業法》第4條規定：合營企業的形式為有限責任公司。……合

營各方按注冊資本比例分享利潤和分擔風險及虧損?！钡?條第1款規定：

合營企業設董事會，……董事會根據平等互利的原則，決定合營企業的重大問題。

《中外合作經營企業法》第2條規定：中外合作者舉辦合作企業，應當依照本法

的規定，在合作企業合同中約定投資或者合作條件、收益或者產品的分配、風險

和虧損的分擔、經營管理的方式和合作企業終止時財產的歸屬等事項。合作企業

符合中國法律關于法人條件的規定的，依法取得中國法人資格。第12條規定：

合作企業應當設立董事會或者聯合管理機構，依照合作企業合同或者章程的規

定，決定合作企業的重大問題。……根據上述規定，可知A、B、C項正確，不選。

法律沒有規定二者在繳納企業所得稅上的差別，故D項不正確，當選。

第3題：

我國甲公司與外國乙公司簽訂國際貨物買賣合同，并在合同中訂立仲裁條款，約

定因該合同產生的糾紛由某外國仲裁機構裁決。后該外國仲裁機構根據此仲裁條

款對雙方的合同糾紛作出仲裁裁決，判決甲公司承擔違約責任。根據我國民事訴

訟法，該判決如需要我國法院承認和執行，可以通過下列何種方式提出申請?

A.由該外國仲裁機構向我國提出申請

B.由乙公司向我國提出申請

1

C.由乙公司向被執行人住所地或者其財產所在地的高級人民法院申請

D.由乙公司向被執行人住所地或者其財產所在地的中級人民法院申請

參考答案：D

答案解析：

《民事訴訟法》第269條規定：“國外仲裁機構的裁決，需要中華人民共和國人

民法院承認和執行的，應當由當事人直接向被執行人住所地或者其財產所在地的

中級人民法院申請，人民法院應當依照中華人民共和國締結或者參加的國際條

約，或者按照互惠原則辦理?！币虼?，本題中應該由乙公司直接向被執行人住所

地或者其財產所在地的中級人民法院申請。

第4題：

關于簡易程序的適用，下列說法不正確的是：

A.甲、乙、丙、盯戊五人作為原告的共同訴訟案件，若爭議金額不大、事實

清楚，可以適用簡易程序審理

B.辛某訴歐德公司生產的汽車刮雨刷侵犯其專利，若法院決定適用普通程序

審理，雙方則不可自愿選擇適用簡易程序

C.阿文、阿靜等九妹因繼承爭議訴至法院，法院認為符合適用簡易程序的

條件，并在開庭審理時先進行了調解

D.王某訴陸某要求其停止發黃段子進行性騷擾的行為，陸某認為此案涉及其

隱私，向法院申請對判決的事實部分進行簡化，法院認為理由正當，在制作裁判

文書時依當事人的要求進行了部分簡化

參考答案：B

答案解析：

《民事訴訟法解釋》第257條規定：“下列案件，不適用簡易程序：(一)起訴時

被告下落不明的；(二)發回重審的；(三)當事人一方人數眾多的；(四)適用審判

監督程序的；(五)涉及國家利益、社會公共利益的；(六)第三人起訴請求改變或

者撤銷生效判決、裁定、調解書的；(七)其他不宜適用簡易程序的案件?！薄睹?/p>

事訴訟法解釋》第75條規定，民事訴訟法規定的人數眾多，一般指10人以上。

故這里不適用簡易程序的情形“當事人一方人數眾多的”，應該為10人以上。

故，A項只有5人是可以適用簡易程序的，正確。修改后的《民事訴訟法》規

定普通程序可以約定適用簡易程序，B項錯誤?！逗喴壮绦蛞幎ā返?4條規定：

“下列民事案件，人民法院在開庭審理時應當先行調解：(一)婚姻家庭糾紛和繼

承糾紛；(二)勞務合同糾紛；(三)交通事故和工傷事故引起的權利義務關系較為

明確的損害賠償糾紛；(四)宅基地和相鄰關系糾紛；(五)合伙協議糾紛；(六)

訴訟標的額較小的糾紛。但是根據案件的性質和當事人的實際情況不能調解或者

顯然沒有調解必要的除外?！边m用簡易程序審理的繼承糾紛，法院在開庭審理時

應當先行調解，因此C項正確。《民事訴訟法解釋》第270條規定：“適用簡

易程序審理的案件，有下列情形之一的，人民法院在制作判決書、裁定書、調解

書時，對認定事實或者裁判理由部分可以適當簡化：(一)當事人達成調解協議并

需要制作民事調解書的；(二)一方當事人明確表示承認對方全部或者部分訴訟請

求的；(三)涉及商業秘密、個人隱私的案件，當事人一方要求簡化裁判文書中的

相關內容，人民法院認為理由正當的；(四)當事人雙方同意簡化的?！币虼薉

項正確。

第5題：

申請執行人甲與被申請執行人乙在執行過程中達成和解協議，約定乙向甲支付價

2

值1萬元的水泥代替判決中乙償還甲1萬元的現金債務。對此，下列哪一項是不

正確的?

A.執行法院可以根據甲的請求制作調解書送達雙方當事人

B.乙向甲支付水泥后，甲可以水泥質量不合格為由申請恢復對原判決書的執

行

C.乙拒不履行和解協議，法院可以恢復對原生效法律文書的強制執行

D.甲可以受到欺詐、脅迫與乙達成和解協議為由申請法院恢復對原判決的執

行

參考答案：C

答案解析：

根據《民事訴訟法》第230條規定：“在執行中，雙方當事人自行和解達成協議

的，執行員應當將協議內容記入筆錄，由雙方當事人簽名或者蓋章。申請執行人

因受欺詐、脅迫與被執行人達成和解協議，或者當事人不履行和解協議的，人民

法院可以根據當事人的申請，恢復對原生效法律文書的執行。”故A、D項正確。

根據《民訴解釋》第467條規定：“一方當事人不履行或者不完全履行在執行中

雙方自愿達成的和解協議，對方當事人申請執行原生效法律文書的，人民法院應

當恢復執行，但和解協議已履行的部分應當扣除。和解協議已經履行完畢的，人

民法院不予恢復執行?！惫蔅項正確，C項錯誤。綜上所述，本題正確答案為C

項。

第6題：

除商標權人甲以外的其他單位和個人可以請求商標評審委員會裁定撤銷甲注冊

商標的情形是：

A.甲的商標夸大宣傳并帶有欺騙性

B.乙向商標評審委員會證明甲注冊商標的行為是其委托甲代為辦理

C.甲的商標中有商品的地理標記但該商品并非來自該地

D.甲的商標是摹仿某注冊馳名商標的

參考答案：A

答案解析：

：本題考查撤銷注冊商標的情形。我國《商標法》第41條規定的是注冊商標的

撤銷情形，其第1款規定：“已經注冊的商標，違反本法第10條、第11條、第

12條規定的，或者是以欺騙手段或者其他不正當手段取得注冊的，由商標局撤

銷該注冊商標；其他單位或者個人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商

標?！北绢}A選項是第10條規定的情形，因此本題選A。而BCD選項也是可以

撤銷的情形，但對行使撤銷權的主體有限定，第2款規定：“已經注冊的商標，

違反本法第13條、第15條、第16條、第31條規定的，自商標注冊之日起5

年內，商標所有人或者利害關系人可以請求商標評審委員會裁定撤銷該注冊商

標。對惡意注冊的，馳名商標所有人不受5年的時間限制。”BCD分別屬于第

13條、第15條、第16條規定的可撤銷情形。關于注冊商標的撤銷還有第41條

第3款規定的注冊商標爭議的撤銷。

第7題：

人民法院的履行到期債務通知，可以以下列哪些方式送達

A.公告送達

3

B.郵寄送達

C.直接送達

D.委托送達

參考答案：C

答案解析：

參見《民事訴訟法》第78條。

第8題：

保證期間，債權人許可債務人轉讓債務的，有關保證人的權利和義務的表述哪一

項是正確的?

A.保證人對未經其同意轉讓的債務，不承擔保證責任

B.可不征得保證人同意，由保證人在原保證范圍內承擔保證責任

C.可不征得保證人同意，但需通知保證人，保證人在收到通知后繼續承擔保

證責任

D.保證人不能對受讓人行使一般抗辯權

參考答案：A

答案解析：

本題考有關保證人的權利和義務的表述。參加《擔保法》第23條規定："保證期

間，債權人許可債務人轉讓債務的，應當取得保證人書面同意，保證人對未經其

同意轉讓的債務，不再承擔保證責任。"

第9題：

甲企業向銀行貸款100萬元，以一處房產抵押并登記，同時提出丙企業為連帶保

證人為其擔保。借款到期后，甲企業不能履行債務，則()。

A.首先由丙企業承擔連帶保證責任，不足部分以房產作價給付

B.首先以房產作價償付，不足部分由丙企業承擔保證責任

C.可直接將此房產過戶給銀行所有，不足部分由丙企業承擔

D.銀行有權選擇放棄要求甲企業以房產作價給付，而直接要求丙企業承擔責

任

參考答案：B

答案解析：

理由見上題。C項表述屬流抵契約，無效。流抵契約是指當事人在抵押權合同個

約定當債務人后期未清償債務時，抵押物的所有權由債權人取得。《擔保法》第

40條的規定：“訂立抵押合同時，抵押權人的抵押人在合同中不得約定的債務

履行期屆滿抵押權人來受清償時，抵押物的所有權轉移為債權人所有。”禁

止流抵契約的目的在于保護債務人的利益，防止債權人利用債務人的窘迫境地取

得抵押人的抵押權。盡管抵押權實現時，抵押人與抵押權人協商也可以由抵押權

人取得抵押物的所有權，但那是他們再行協商的結果，在債務人不能清償債務時，

抵押人不愿意失去對自己有特殊意義的抵押物，其還可以清償債務而保全抵押

物。應當注意：當債務人有多個普通債權人的，在清償債務時，債務人與

其中一個債權人惡意串通，將其全部或者部分財產抵押給該債權人，若因此而喪

失履行其他債務的能力，損害了其他債權人的合法權益，受損害的其他債權人可

以請求法院撤銷該抵押。

第10題：

甲以個人財產設立一獨資企業，后甲病故，其妻和其子女(均已滿18歲)都明確

表示不愿繼承該企業，該企業只得解散。該企業解散時，應由誰進行清算?

4

A.應由其子女進行清算

B.應由其妻進行清算

C.應由其妻和其子女共同進行清算

D.應由債權人申請法院指定清算人進行清算

參考答案：D

答案解析：

《個人獨資企業法》第27條規定："個人獨資企業解散，由投資人自行清算或者

由債權人申請人民法院指定清算人進行清算......"

第11題：

王某購得名貴金表一塊，并在保險公司辦理了財產保險，保險價值3萬元。某日

王某將金表放在辦公桌上，公司同事劉某好奇心切，便拿表玩了起來，不小心將

表摔在地上，此表后經修理，恢復了正常功能，但花了維修費3000元，下列關

于本案的表述中，錯誤的是：_______

A.王某既可以選擇向劉某索償，也可以選擇要求保險公司索賠

B.若保險公司向王某支付賠償保險金，則王某不得再向劉某索賠

C.若劉某向王某支付了賠償費，則王某仍有權要求保險公司支付賠償金

D.若王某在向保險公司索賠前放棄了對劉某的索賠權，則保險公司不承擔賠

償保險金的責任

參考答案：C

答案解析：

第12題：

甲不履行仲裁裁決，乙向法院申請執行。甲擬提出不予執行的申請并提出下

列證據證明仲裁裁決應不予執行。針對下列哪一選項，法院可裁定駁回甲

的申請?

A.甲、乙沒有訂立仲裁條款或達成仲裁協議

B.仲裁庭組成違反法定程序

C.裁決事項超出仲裁機構權限范圍

D.仲裁裁決沒有根據經當事人質證的證據認定事實

參考答案：D

答案解析：

《仲裁法》第63條規定，被申請人提出證據證明裁決有《民事訴訟法》第213

條第2款規定的情形之一的，經人民法院組成合議庭審查核實，裁定不予執行。

《民事訴訟法》第213條第2款規定，被申請人提出證據證明仲裁裁決有下列情

形之一的，經人民法院組成合議庭審查核實，裁定不予執行：(1)當事人在合同

中沒有訂有仲裁條款或者事后沒有達成書面仲裁協議的；(2)裁決的事項不屬于

仲裁協議的范圍或者仲裁機構無權仲裁的；(3)仲裁庭的組成或者仲裁的程序違

反法定程序的；(4)認定事實的主要證據不足的；(5)適用法律確有錯誤的；(6)

仲裁員在仲裁該案時有貪污受賄，徇私舞弊，枉法裁決行為的。由此可知，對于

當事人不予執行仲裁裁決的申請，人民法院應當組成合議庭進行審查，對于符合

法定情形的仲裁裁決，裁定不予執行；對于不符合法定情形的，裁定駁回申請。

結合本題，甲、乙沒有訂立仲裁條款或達成仲裁協議的，仲裁庭組成違反法定程

序的，裁決事項超出仲裁機構權限范圍的，法院應裁定不予執行而不是可以裁定

5

駁回甲的申請，所以，選項ABC不應入選。而“仲裁裁決沒有根據經當事人質證

的證據認定事實”不屬于《民事訴訟法》第213條第2款規定的情形，因此，法

院不能裁定不予執行而是應當裁定駁回甲的申請。所以，選項D應人選。

第13題：

1999年2月20日，張某、李某簽訂為期半年、月租金500元的租房合同。1999

年5月5日，張某在詢問李某是否愿以30萬元購買該租賃房，被李某拒絕后，

即與王某簽訂賣房合同，并辦理房屋過戶登記手續，1999年5月10日，王某要

求李某在兩周搬出去，李某拒絕，王某亦未堅持。1999年9月10日，李某將500

元交給王某，聲稱是9月份房租，王某收下。9月30日，李某通過電話聯系王

某，表示愿繼續以月租500元承租此房1年，王某表示同意。10月5日，趙某

提出愿以600元月租承租此房，王某隨即要求李某在兩周內搬走，問王某先后兩

次要求李某搬走，王某是否有此項權利?

A.無權；有權

B.有權；無權

C.有權；有權

D.無權；無權

參考答案：A

答案解析：

租賃合同?！逗贤ā返?29條：“租賃物在租賃期間發生所有權變動的，不

影響租賃合同的效力。”依此，第一次王某無權要求李某搬走。第232條：

“當事人對租賃期限沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規定仍不

能確定的，視為不定期租賃。當事人可以隨時解除合同，但出租人解除合同應當

在合理期限之前通知承租人?！币来耍?月20日以后，租賃合同為不定期合

同，第二次時王某有權要求李某搬走，即解除合同。故A項正確。

第14題：

在新《公司法》頒布實施后，紀某打算自己成立一個一人有限責任公司，為此到

甲律師事務所尋求法律幫助，趙律師為其提出以下法律意見，不符合法律規定的

是：

A.一人公司的法定最低注冊資本為10萬元，紀某應當一次足額繳納公司章

程規定的出資額

B.雖然紀某只能投資設立一個一人有限責任公司，但該一人有限責任公司可

以投資設立新的一人有限責任公司

C.紀某的一人有限責任公司應當在公司登記中注明自然人獨資，并在公司營

業執照中載明

D.紀某的公司不設立股東會

參考答案：B

答案解析：

一人公司。根據《公司法》第59條規定：“一人有限責任公司的注冊資本最低

限額為人民幣十萬元。股東應當一次足額繳納公司章程規定的出資額。一

個自然人只能投資設立一個一人有限責任公司。該一人有限責任公司不能投資設

立新的一人有限責任公司。”所以A選項正確，B選項錯誤。根據《公

司法》第60條規定：“一人有限責任公司應當在公司登記中注明自然人獨資或

者法人獨資，并在公司營業執照中載明?！彼訡選項正確。根據《公

司法》第62條規定，“一人有限責任公司不設股東會”，所以D選項正確。

6