行政法的基本原則

第二章行政法的基本原則

第一節(jié)行政法基本原則概述

一、行政法基本原則的涵義、特征

行政法的基本原則是指貫穿于行政法中指導(dǎo)和統(tǒng)帥行政法具體規(guī)范的最穩(wěn)定的基

本精神。是要求所有行政法主體在行政管理活動中必須遵循的基本行為準(zhǔn)則。它包

括以下幾層含義：

１、行政法基本原則產(chǎn)生于行政權(quán)各管理活動，它不是抽象的，是從客觀實踐中推

導(dǎo)出來。

２、行政法的基本原則規(guī)定了行政法的內(nèi)在特征。

３、行政法的基本原則是一種自然準(zhǔn)則，就是說行政法的基本原則是客觀存在的具

有客觀性，是不以個的意志為轉(zhuǎn)移的。

４、行政法的基本原則具有必須強制執(zhí)行的含義。

行政法基本原則具有下列幾方面的特征：

（一）特殊性。

（二）普遍性。

（三）法律性和理論性的統(tǒng)一。

第二節(jié)我國行政法的基本原則

一、行政合法性原則

（一）行政合法性原則的涵義

合法性原則是指任何行政法律關(guān)系主體都必須嚴(yán)格遵守行政法律規(guī)范，特別是行政

權(quán)的來源、存在和行使必須依據(jù)法律、符合法律，而不得與法律相抵觸。合法性原

則包括符合實體法和符合程序法規(guī)定兩個方面，違反實體法與違反程序法均構(gòu)成對

合法性原則的破壞。

行政合法性原則是行政法治原則的重要組成部分，在行政法中具有不可替代的地

位。

行政合法性原則與法治的發(fā)展密切相關(guān)。

行政合法性原則的內(nèi)容在歷史上經(jīng)歷了一系列的演進(jìn)。

在我國，行政合法性原則要求行政機關(guān)進(jìn)行行政活動時，應(yīng)遵循憲法、基本法律、

法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例以及行政規(guī)章、地方規(guī)章等。

（二）行政合法性原則的具體要求

行政合法性原則的具體要求，包含以下幾個方面：

第一，職權(quán)法定

第二，法律優(yōu)位

第三，法律保留

二、行政合理性原則

（一）行政合理性原則的涵義

行政合理性原則是指行政機關(guān)自由裁量權(quán)的行使不僅要合法，而且應(yīng)當(dāng)合理、客觀、

公正。

合理性原則是合法性原則的補充和發(fā)展。合理性原則產(chǎn)生的主要原因是行政自由裁

量權(quán)的存在與擴大。

自由裁量權(quán)的行使同樣必須受到法律的控制，其行使不僅應(yīng)當(dāng)合法，而且應(yīng)當(dāng)合理、

公正、客觀，這是法治原則的基本要求。

（二）合理性原則的具體要求

一般認(rèn)為，合理性原則應(yīng)當(dāng)包括以下幾個方面：

1、公平公正原則，平等對待相對人；

2、自由裁量權(quán)的行使必須基于正確的考慮，即應(yīng)考慮相關(guān)的因素，而不應(yīng)考慮無

關(guān)的因素；

3、比例原則

（1）適當(dāng)性原則

（2）必要性原則

（3）衡量性原則

三、程序正當(dāng)原則

行政正當(dāng)原則是對行政權(quán)行使的程序性要求。

1、公開原則

2、參與原則

3、回避原則

行政主體在作出影響相對人權(quán)益的行政行為時應(yīng)當(dāng)聽取相對人的意見，相對人有為

自己辯護和防衛(wèi)的權(quán)利；自己不得作為自己案件的審判官，行政主體對行政爭議糾

紛的裁決必須接受司法上的審查。——自然公正原則的基本要求

信賴保護原則的德國之源和中國之流

----德國安寡金案和田勇訴北科大案

四、信賴保護原則

思考：

1.學(xué)校是適格的行政訴訟被告嗎？

2.學(xué)校對學(xué)生的處罰權(quán)的界限是什么？

3.法院如何論證田勇在被學(xué)校處理后的兩年，即在他畢業(yè)時仍然未喪失他的學(xué)籍？

（一）信賴保護要件

1.信賴基礎(chǔ)——使相對人產(chǎn)生信賴的行政行為

2.信賴表現(xiàn)——客觀上有對行政行為信賴的表現(xiàn)行為

3.信賴?yán)妗刨嚴(yán)婷黠@大于變更、撤銷或廢止行政行為所代表的公共利益

（二）信賴保護方法

對抽象行政行為：采取合理補救措施或訂立過渡期限條款

對具體行政行為：填補信賴?yán)鎿p失。補償（合法）或賠償（違法）

相關(guān)法條：

《中華人民共和國教育法》第21條規(guī)定：國家實行學(xué)業(yè)證書制度。經(jīng)國家批準(zhǔn)設(shè)

立或認(rèn)可的學(xué)校及其他教育機構(gòu)按照國家規(guī)定，頒發(fā)學(xué)歷證書或其他學(xué)業(yè)證書。

第22條規(guī)定：國家實行學(xué)位證度。學(xué)位授予單位依法對達(dá)到一定學(xué)術(shù)水平或?qū)I(yè)

水平技術(shù)水平的人員授予相應(yīng)的學(xué)位，頒發(fā)學(xué)位證書。

相關(guān)法條：

《教育法》第28條第1款第5項：“學(xué)校及其他教育機構(gòu)行使下列權(quán)利：……五）

對受教育者頒發(fā)相應(yīng)的學(xué)業(yè)證書；……”

《普通高校學(xué)生管理規(guī)定》第35條“學(xué)校應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照招生時確定的辦學(xué)類型和

學(xué)習(xí)形式，填寫、頒發(fā)學(xué)歷證書、學(xué)位證書。”

相關(guān)法條：

《中華人民共和國學(xué)位條例》第8條規(guī)定：學(xué)士學(xué)位，由國務(wù)院授權(quán)的高等學(xué)校授

予。

《普通高校學(xué)生管理規(guī)定》第12條規(guī)定：凡擅自缺考或者考試作弊的，該課程成

績以零分計，不準(zhǔn)正常補考，如確實有悔改的表現(xiàn)的，經(jīng)教務(wù)部門批準(zhǔn)，在畢業(yè)前

可給予一次補考機會。考試作弊的，應(yīng)予以紀(jì)律處分。

第三章行政主體

第一節(jié)行政主體

一、行政主體的涵義和特征

（一）行政主體是指依法享有行政權(quán)，能夠以自己的名義對外行使該項權(quán)力并對行

為的效果承擔(dān)法律責(zé)任的組織。

行政主體具有以下幾方面特征：

第一、組織，行政主體應(yīng)是一種組織，而不是個人。

第二、權(quán)，行政主體依法享有行政職權(quán)。

第三，名，行政主體必須是能夠以自己的名義行使行政職權(quán)的組織。

第四，責(zé)，行政主體必須能夠獨立承受行政行為的法律后果，并能夠?qū)ψ约旱男袨?/p>

負(fù)完全的法律責(zé)任。

（二）行政主體與相關(guān)范疇的界限

1.行政主體與行政法主體

2.行政主體與行政機關(guān)

3.行政主體與行為主體

4.行政主體與公務(wù)人員

二、行政主體的類型和能夠成為行政主體的組織

（一）行政主體的類型

依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)可以對行政主體作不同的分類。

1、依行政職權(quán)的來源及產(chǎn)生方式，有職權(quán)行政主體與授權(quán)行政主體。

2、依行政主體實施職權(quán)的范圍，有外部行政主體與內(nèi)部行政主體。

3、本行政主體與派出行政主體。當(dāng)一個行政主體與另一個行政主體之間具有派出

關(guān)系時，前一個行政主體謂之本行政主體，后一個行政主體謂之派出行政主體。

（二）能夠成為行政主體的組織

在我國，能夠成為行政主體的組織主要包括以下兩種：

1、行政機關(guān)

（一）行政機關(guān)的涵義和特征

行政機關(guān)是指依法設(shè)立，代表國家行使行政管理權(quán)，組織和管理行政事務(wù)和社會事

務(wù)的國家機關(guān)。

行政機關(guān)具有以下特征：

第一，行政機關(guān)是國家機關(guān)的一種，是國家機構(gòu)的組成部分；

第二，行政機關(guān)是執(zhí)掌和行使國家行政權(quán)的機關(guān)，它有別于立法機關(guān)與司法機關(guān)；

第三，行政機關(guān)是具有執(zhí)行性質(zhì)的機關(guān)，在我國，它是權(quán)力機關(guān)的執(zhí)行機關(guān)。

（二）行政機關(guān)的種類

1、最高國家行政機關(guān)。

2、地方各級行政機關(guān)。

3、民族區(qū)域自治地方行政機關(guān)。

4、特別行政區(qū)行政機關(guān)

3、關(guān)于受委托的組織

受委托組織不具有行政法上的獨立主體資格和法律地位，它們不是行政主體。受委

托組織不具有行政訴訟被告的主體資格，當(dāng)其所作的具體行政行為引起訴訟時，其

被告應(yīng)是委托的行政機關(guān)而非受委托的組織。

2、法律、法規(guī)授權(quán)的組織

（1）行政機構(gòu)—內(nèi)部機構(gòu)、派出機構(gòu)、臨時機構(gòu)。

（2）企業(yè)單位、事業(yè)單位。

（3）社會組織、社會團體。

（4）基層群眾性自治組織。

關(guān)于被授權(quán)組織的法律地位：第一，被授權(quán)組織在行使法律、法規(guī)所授職權(quán)時，享

有與行政機關(guān)相同的行政主體地位。第二，被授權(quán)組織以自己的名義行使法律、法

規(guī)所授職權(quán)，并就行使所授職權(quán)的行為對外承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。第三，被授權(quán)組

織在執(zhí)行其本身的非行政職能時，不享有行政權(quán)，也即不具有行政主體的地位。

三、行政主體的資格

（一）確認(rèn)行政主體資格的方法

1、按行政職權(quán)確定

2、按行為性質(zhì)確定

（二）行政主體資格的取得、轉(zhuǎn)移和喪失

1、行政主體資格的取得

法律要件：已由組織法或其他的法律規(guī)范規(guī)定了其職責(zé)和權(quán)限；

組其成立已獲得有關(guān)機關(guān)批準(zhǔn)；

織已有法定編制并按編制配備了工作人員；

要已有獨立的行政經(jīng)費預(yù)算；

件有自己的辦公場所和必需的辦公條件；

已經(jīng)政府公報公告其成立

關(guān)于授權(quán)行政主體資格的取得，必須依授權(quán)機關(guān)的授權(quán)行為而發(fā)生，授權(quán)決定的內(nèi)

容應(yīng)當(dāng)包括：

第一，授權(quán)人必須具有所授職權(quán)；

第二，授權(quán)人授出的職權(quán)應(yīng)當(dāng)小于或者等于自己享有的職權(quán)。

2、行政主體資格的轉(zhuǎn)移

行政主體資格的轉(zhuǎn)移主要有兩種情形：

（1）行政主體分解。

（2）行政主體合并。行政主體合并或分解后，其行政主體的資格由合并或者分解

后的新的主體承接。

3、行政主體資格的喪失

行政主體資格的喪失有兩種情形：

第一，行政主體被解散；第二，授權(quán)機關(guān)收回所授之職權(quán)或者授權(quán)期限屆滿。

（三）行政主體的法定代表人

行政主體的法定代表人是指依法代表行政主體實施法律行為和參與訴訟活動的個

人。具有以下法律特征：

1、行政主體的法定代表人是個人而不是組織；

2、行政主體的法定代表人是依照法律的規(guī)定產(chǎn)生的；

3、行政主體的法定代表人依法代表行政主體進(jìn)行活動；

4、行政主體的法定代表人是行政主體的組成部分，其行為效果歸屬于行政主體而

非法定代表人。

四、行政主體的地位：是行政主體權(quán)利、義務(wù)及其綜合體現(xiàn)

（一）行政職權(quán)

1.含義和特征：公益性和優(yōu)益性

2.內(nèi)容

3.行政職權(quán)的轉(zhuǎn)讓----行政授權(quán)

（1）概念

（2）授權(quán)的法定規(guī)則

（3）法律法規(guī)授權(quán)組織與行政授權(quán)

4.行政職權(quán)的代行----行政委托

（1）概念

（2）行政委托的有效要件

法律依據(jù)問題

受托人資格問題

再委托問題

5.行政職權(quán)上的協(xié)助----行政協(xié)助

（二）行政職責(zé)

（三）行政權(quán)限

第二節(jié)行政組織法

行政機關(guān)組織法

行政機關(guān)編制法

公務(wù)員法

行政機關(guān)組織法

一、表現(xiàn)形式

1.憲法中關(guān)于行政機關(guān)設(shè)置及其職權(quán)職責(zé)的規(guī)定

2.專門的行政機關(guān)組織法

3.部門法中相關(guān)規(guī)定

二、行政機關(guān)組織法的基本內(nèi)容

1.行政機關(guān)的性質(zhì)和地位2.行政機關(guān)的設(shè)置和權(quán)限3.行政機關(guān)之間的關(guān)系

行政機關(guān)編制法

一、編制

二、編制法的作用

公務(wù)員法

一、公務(wù)員的涵義

在西方，公務(wù)員一般是指通過非選舉程序而被任命擔(dān)任其政府工作的國家工作人

員。

2005年《公務(wù)員法》頒布實施后，我國“公務(wù)員”從名稱到內(nèi)涵都有了統(tǒng)一規(guī)定。

我國公務(wù)員是指依法履行公職、納入國家行政編制、由國家財政負(fù)擔(dān)工資福利的工

作人員。

二、公務(wù)員及其職務(wù)關(guān)系

（一）行政職務(wù)

行政職務(wù)是國家職務(wù)的一種，是為了有效地實施國家和社會管理而設(shè)置在各種行政

組織中具有法定權(quán)利和義務(wù)的國家公職。它一般由四個要素構(gòu)成：職位、職務(wù)、職

權(quán)及職責(zé)。

（二）公務(wù)行為的認(rèn)定

每個公務(wù)員都具有“公民”與“公務(wù)員”的雙重法律身份，與公務(wù)員的雙重身份相

對應(yīng)的是公務(wù)員的雙重行為。

1、國外關(guān)于公務(wù)行為與個人行為的劃分標(biāo)準(zhǔn)

第一，按時間劃分。

第二，按地域標(biāo)準(zhǔn)劃分。

第三，按職權(quán)劃分。

第四，按名分劃分。

2、公務(wù)行為的認(rèn)定

公務(wù)行為的構(gòu)成必須具備程序要件和實體要件。

(1)公務(wù)標(biāo)志。

(2)表明身份。

三、我國《國家公務(wù)員法》的主要內(nèi)容

（一）公務(wù)員的義務(wù)與權(quán)利

我國國家公務(wù)員必須履行下列義務(wù)：

1、遵守憲法、法律和法規(guī)；

2、依照國家法律、法規(guī)和政策執(zhí)行公務(wù)；

3、密切聯(lián)系群眾，傾聽群眾意見，接受群眾監(jiān)督，努力為人民服務(wù)；

4、維護國家的安全、榮譽和利益；

5、忠于職守，勤奮工作，盡職盡責(zé)，服從命令；

6、保守國家秘密和工作秘密；

7、公正廉潔，克己奉公；

8、憲法和法律規(guī)定的其他義務(wù)。

我國國家公務(wù)員享有下列權(quán)利：

1、非因法定事由和非經(jīng)法定程序不被免職、降職、辭退或行政處分：

2、獲得履行職責(zé)所應(yīng)有的權(quán)力；

3、獲得勞動報酬和享受保險、福利待遇；

4、參加政治理論和業(yè)務(wù)知識的培訓(xùn)；

5、對國家行政機關(guān)及其領(lǐng)導(dǎo)人員的工作提出批評和建議；

6、提出申訴和控告；

7、依照相關(guān)規(guī)定辭職；

8、憲法和法律規(guī)定的其他權(quán)利。

（二）公務(wù)員的錄用

（三）公務(wù)員的考核

（四）公務(wù)員的獎懲

（五）公務(wù)員的培訓(xùn)

（六）公務(wù)員的調(diào)配和交流

（七）公務(wù)員的晉升

（八）公務(wù)員的辭退和辭職

（九）公務(wù)員的職權(quán)、優(yōu)先權(quán)、職責(zé)、紀(jì)律和責(zé)任等

（十）公務(wù)員的工資福利

（十一）公務(wù)員的權(quán)利保障：包括公務(wù)員不服從人事處理的申訴、訴訟等權(quán)利以及

行使方式等

（十二）公務(wù)員管理機構(gòu)

包括管理機構(gòu)的組織、職權(quán)、管理形式和方法等。

（十三）公務(wù)員法的創(chuàng)新

1.公務(wù)員的職位分類

2.公務(wù)員對上級命令說“不”的權(quán)利

3.建立了職位聘用制

4.建立了人事爭議仲裁制度

課堂練習(xí)題

1.案例分析

2002年7月，某港資企業(yè)投資2.7億元人民幣與內(nèi)地某自來水公司簽訂合作合同，

經(jīng)營該市污水處理。享有規(guī)章制定權(quán)的該市政府為此還專門制訂了《污水處理專營

管理辦法》，對港方做出一系列承諾，并規(guī)定政府承擔(dān)污水處理費優(yōu)先支付和差額

補足的義務(wù)，該辦法至合作期結(jié)束時廢止。

2005年2月市政府以合作項目系國家明令禁止的變相對外融資舉債的“固定回報”

項目，違反《國務(wù)院關(guān)于妥善處理現(xiàn)有保證外方投資固定回報項目有關(guān)問題的通知》

的精神，屬于應(yīng)當(dāng)清理、廢止、撤銷的范圍為由，作出“關(guān)于廢止《污水處理專營

管理辦法》的決定”，但并未將該決定告知合作公司和港方。港方代表認(rèn)為市政府

的做法不當(dāng)，理由是：其一，國務(wù)院的文件明確要求，各級政府對涉及固定回報的

外商投資項目應(yīng)“充分協(xié)商”、“妥善處理”，市政府事前不做充分論證，事后也不

通知對方，違反了文件精神；其二，1998年9月公務(wù)員通知中已明令禁止審批新的

“固定回報”項目，而污水合作項目是2002年經(jīng)過市政府同意、外經(jīng)貿(mào)廳審批，

原國家外經(jīng)貿(mào)部備案后成立的手續(xù)齊全，程序合法的項目。

請：運用行政法原理對市政府的上述做法進(jìn)行評論。

2.試述行政委托與行政授權(quán)的法定規(guī)則，并分析二者的區(qū)別？

3.請你談?wù)剬π姓申P(guān)系變更的看法？

第六章具體行政行為

第一節(jié)具體行政行為概述

一、具體行政行為的概念和特征

具體行政行為是指國家行政機關(guān)和行政機關(guān)工作人員、法律法規(guī)授權(quán)的組織、行政

機關(guān)委托的組織或者個人在行政管理活動中行使行政職權(quán)，針對特定的公民、法人

或者其他組織，就特定的具體事項，作出的有關(guān)該公民、法人或者其他組織權(quán)利義

務(wù)的單方行為。

具體行政行為具有下列法律特征：

第一，行政性。第二，特定性。

第三，外部性。第四，單方性。第五，法律效果性。

二、具體行政行為的類別、性質(zhì)和形式

第一類，行政賦權(quán)行為。行政賦權(quán)行為的形式有：行政許可、行政獎勵等。

第二類，行政限權(quán)行為。第三類，行政確認(rèn)行為。

第四類，行政裁決行為。第五類，行政救濟行為。

第二節(jié)行政許可

一、行政許可的概念和特征

行政許可是指行政主體根據(jù)相對人的申請，依法決定是否準(zhǔn)許申請人從事某項為法

律所限制的活動的行政行為。行政許可具有以下法律特征：

第一，行政許可以法律的限制為前提。

第二，行政許可是對特定相對人的法律限制的解除，它是一種授權(quán)性行政行為。

第三，行政許可是一種依申請的行政行為。

第四，行政許可是一種要式的行政行為。

二、行政許可的種類

1、根據(jù)法律所設(shè)定的行政許可的條件，有一般許可和特殊許可。

一般許可是指法律法規(guī)只為許可證的頒發(fā)設(shè)定了一般的條件，申請人只要符合法律

法規(guī)規(guī)定的這些一般條件即可申請領(lǐng)取許可人證。

特殊許可是指申請人除必須符合法律法規(guī)設(shè)定的一般條件外，還必須符合法律法規(guī)

規(guī)定的特殊條件，只有符合法律法規(guī)所設(shè)定的特殊條件，申請人才能獲得許可。

2、根據(jù)相對人所獲得的行政許可是否具有排他性，有排他性行政許可和非排他性

行政許可。

排他性行政許可是指相對人獲得某項行政許可后，其他人不能在同一申請事項上再

獲得相應(yīng)許可，即相對人獲得的許可具有排他性；非排他性行政許可是指符合法律

法規(guī)規(guī)定的相對人都可以申請獲得的行政許可。

3、根據(jù)行政許可是否附義務(wù)為標(biāo)準(zhǔn)，有權(quán)利性行政許可與附義務(wù)的行政許可。

權(quán)利性行政許可是指被許可人可以根據(jù)自己的意志決定是否實際行使許可證所賦

予的權(quán)利或資格的一種行政許可；附義務(wù)的行政許可是指被許可人在獲得該項行政

許可的同時，必須承擔(dān)在一定期限內(nèi)從事該活動的義務(wù)的行政許可。

4、根據(jù)行政許可能否單獨使用為標(biāo)準(zhǔn)，有獨立的行政許可和附文件的行政許可。

獨立的行政許可是指許可證已經(jīng)規(guī)定了所有許可內(nèi)容，無須其他文件補充說明的許

可；附文件許可是指必須附加文件予以說明被許可范圍、方式、時間等內(nèi)容的許可。

三、行政許可的適用領(lǐng)域和范圍

l、生產(chǎn)經(jīng)營性行政許可

生產(chǎn)經(jīng)營性行政許可是指法律法規(guī)規(guī)定從事某一項生產(chǎn)經(jīng)營活動必須獲得的許可。

2、資源開發(fā)使用許可

資源開發(fā)使用許可是指國家為了保護有限的自然資源，保證自然資源的合理開發(fā)使

用，維護生態(tài)環(huán)境，而對自然資源的開發(fā)使用所實施的管理措施.

3、授予或保障當(dāng)事人某一特定權(quán)利的許可

4、交通安全許可

交通安全許可是指交通運輸管理部門及其他相關(guān)行政主體為了保證交通運輸?shù)陌?/p>

全而對部分運輸所實施的許可。

5、城建規(guī)劃許可

城建規(guī)劃許可是指城市規(guī)劃管理部門為了確定城市的規(guī)模和發(fā)展方向，合理規(guī)劃城

市建設(shè)而對城市建設(shè)所實施的規(guī)劃行政行為。

四、行政許可的程序

（一）許可申請（二）審查（三）決定

五、行政許可的注銷、吊銷、撤銷

1、行政許可有下列情形之一的，由行政許可機關(guān)注銷：

有效期已過而未延展；

(1)許可持有人的公民死亡，喪失行為能力或者被宣告失蹤的；

(2)許可持有人的法人或者其他組織撤銷、終止或者變更的；

(3)法定許可條件改變而持有人已不具備條件的；

(4)許可持有人情況變化已不具備條件的；

(5)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。

2、許可證的吊銷

許可證有下列情形之一的，由行政機關(guān)予以吊銷：

(1)以欺詐手段獲得行政許可的；

(2)許可持有人超越許可事項范圍從事活動的；

(3)以贏利為目的，出租、倒賣許可證的；

(4)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。

由于吊銷許可證屬于行政處罰，因此，吊銷許可證應(yīng)同時適用行政處罰法的規(guī)定。

3、行政許可的撤銷

行政許可有下列情形之一的，由行政機關(guān)或者人民法院依照去定程序予以撤銷：

(1)行政機關(guān)越權(quán)核發(fā)許可，或者沒有核發(fā)許可法定職權(quán)的單位核發(fā)許可的；(2)行

政機關(guān)違反法定條件給予行政許可的；

(3)行政機關(guān)違反法定程序給予行政許可的；

(4)行政機關(guān)濫用職權(quán)給予行政許可的；

(5)法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。

第三節(jié)行政確認(rèn)

一、行政確認(rèn)概述

（一）行政確認(rèn)的涵義

行政確認(rèn)一般是指行政主體根據(jù)相對人的申請，依法對某一特定的法律事實、法律

資格或權(quán)利義務(wù)關(guān)系的真實性、合法性予以確定、認(rèn)可和證明的具體行政行為。它

具有以下法律特征：

第一，行政確認(rèn)通常是依申請的行政行為。

第二，行政確認(rèn)行為是一種外部的具體行政行為。

第三，行政確認(rèn)是一種要式行政行為。

第四，行政確認(rèn)是具有法律效力的行為。

（二）行政確認(rèn)的內(nèi)容

1、對法律上主體資格、身份及法律地位的確認(rèn)。2、對權(quán)屬的確認(rèn)。

3、對法律關(guān)系的確認(rèn)。4、對法律事實的確認(rèn)。5、對法律責(zé)任的確認(rèn)。

6、對能力的確認(rèn)。7、對行為的法律效力的確認(rèn)。

二、行政確認(rèn)與有關(guān)具體行政行為的關(guān)系

（一）行政確認(rèn)與行政許可的關(guān)系

第一、行政行為的性質(zhì)不同。

第二、審查的內(nèi)容不同。

第三、法律后果不同。

（二）行政確認(rèn)與行政裁決和行政處罰的關(guān)系

l、行政確認(rèn)是行政裁決和行政處罰的前提，沒有行政確認(rèn)就不可能進(jìn)行行政裁決

和行政處罰，但行政裁決和行政處罰并非行政確認(rèn)的必然結(jié)果。

2、在財產(chǎn)權(quán)發(fā)生爭議時，行政確認(rèn)有時通過行政裁決表現(xiàn)出來，這時形式上是裁

決，實質(zhì)上是確認(rèn)權(quán)利和資格。

行政確認(rèn)與行政裁決和行政處罰的區(qū)別表現(xiàn)在：

l、對象不同。

2、內(nèi)容不同。

3、法律效果不同。

第四節(jié)行政處罰

一、行政處罰的概念和特征

（一）概念

行政處罰是指行政主體對違反行政管理秩序但尚未構(gòu)成犯罪的公民、法人或其他組

織所給予的行政制裁。

（二）特征

1、行政處罰的主體是特定國家行政機關(guān)。

2、行政處罰的對象是特定行政相對人。

3、行政處罰針對的是行政違法而不是犯罪行為。

二、行政處罰的基本原則

行政處罰的原則是指貫穿于行政處罰過程的基本行為準(zhǔn)則。《中華人民共和國行政

處罰法》確立了行政處罰的具體原則。

（一）處罰法定原則

處罰實施主體法定；處罰依據(jù)法定；處罰程序法定。

（二）公開、公正原則

處罰公開指一是有關(guān)行政處罰的規(guī)定要公布，使公民事先了解；二是對違法者依法

給予行政處罰要公開。

0處罰公正是指行政主體設(shè)定和運用的行政處罰應(yīng)當(dāng)與違法的事實、性質(zhì)、情節(jié)及

社會危害相適應(yīng)。

（三）處罰與教育相結(jié)合的原則

在我國，行政處罰不是目的，而是一種手段，即通過行政處罰這一強制手段達(dá)到教

育相對人守法的目的。

（四）保障當(dāng)事人權(quán)利的原則

相對人對行政主體給予的行政處罰享有獲得法律救濟的權(quán)利，包括陳述權(quán)、申請行

政復(fù)議權(quán)、提起行政訴訟及獲得賠償?shù)臋?quán)利等。

（五）處罰不相替代原則

三、行政處罰的種類與設(shè)定

（一）行政處罰的種類

1、警告

警告是申誡罰的一種形式，指行政機關(guān)或者法律、法規(guī)授權(quán)的組織對輕微違法行為

人的譴責(zé)和告誡。

2、罰款

罰款是指行政機關(guān)對違法行為人在一定期限內(nèi)令其承擔(dān)一定的金錢給付義務(wù)的處

罰形式。

3、沒收違法所得非法財物

沒收即收歸國有，沒收違法所得是行政機關(guān)將違法行為人的違法所得和非法收入收

歸國有的處罰形式。沒收非法財物是行政機關(guān)將違法行為人非法占有的財物收歸國

有的處罰形式。

4、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)

責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)是指行政機關(guān)對從事非法生產(chǎn)經(jīng)營活動的行政管理相對人的一種處

罰。包括停止生產(chǎn)和停止?fàn)I業(yè)兩種情形。

5、吊扣證照

暫扣或吊銷許可證、執(zhí)照是指行政機關(guān)暫時扣押或取消違法行為人已經(jīng)獲得的從事

某項活動或業(yè)務(wù)的資格證書，限制或剝奪其從事某項特許活動的權(quán)利的處罰。

6、行政拘留

行政拘留是指公安機關(guān)對違反行政管理秩序的公民，在短期內(nèi)剝奪其人身自由的處

罰形式。

7、法律、法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰

除上述主要行政處罰種類外，法律、法規(guī)還可規(guī)定其他的行政處罰形式。

（二）行政處罰的設(shè)定

行政處罰的設(shè)定是指由誰創(chuàng)設(shè)和規(guī)定行政處罰以及設(shè)定權(quán)如何劃分。

1、法律的設(shè)定權(quán)6+n

2、行政法規(guī)的設(shè)定權(quán)5+n

3、地方性法規(guī)的設(shè)定權(quán)4.5+n

4、行政規(guī)章的設(shè)定權(quán)1.5

四、行政處罰的實施機關(guān)

行政處罰的實施機關(guān)是有權(quán)實施行政處罰的主體。

（一）行政機關(guān)

1、該行政機關(guān)必須擁有行政處罰權(quán)；

2、擁有行政處罰權(quán)的行政機關(guān)必須在法定職權(quán)范圍內(nèi)實施行政處罰；

3、一個行政機關(guān)行使其他行政機關(guān)的行政處罰權(quán)必須要有法定行政機關(guān)即國務(wù)院

或者國務(wù)院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府的決定。

（二）法律、法規(guī)授權(quán)的組織

1、它必須是具有管理公共事務(wù)職能的組織；

2、它必須由法律、法規(guī)的授權(quán)；

3、它們必須在法定授權(quán)范圍內(nèi)實施行政處罰。

（三）行政機關(guān)委托的組織

1、行政處罰的委托方必須是國家行政機關(guān)，非行政機關(guān)的其他組織不得委托其他

組織實施行政處罰；

2、行政機關(guān)委托其他組織實施的行政處罰必須在其法定的權(quán)限范圍內(nèi)。

3、行政處罰的委托必須要有明確的法律、法規(guī)或者規(guī)章的規(guī)定，即行政處罰的委

托必須有明確的法律依據(jù)。

4、行政處罰受委托方必須符合行政處罰法所規(guī)定的條件。

第一，依法成立的管理公共事務(wù)的事業(yè)組織；

第二，具有熟悉有關(guān)法律、法規(guī)、規(guī)章和業(yè)務(wù)的工作人員；

第三，對違法行為需要進(jìn)行檢查或者技術(shù)鑒定的，應(yīng)當(dāng)有條件組織進(jìn)行相應(yīng)的技術(shù)

檢查或者技術(shù)鑒定。

五、行政處罰決定的程序

（一）簡易程序

簡易程序是指行政機關(guān)對于違法事實確鑿、情節(jié)簡單的行政處罰事項當(dāng)場進(jìn)行處罰

的行政處罰程序。

（二）一般程序

一般程序是指簡易程序和聽證程序以外的，行政處罰通常所應(yīng)適用的程序。

行政處罰的一般程序必須經(jīng)過以下步驟：

1．收集證據(jù)。這是一般程序中的第一個步驟。

2．告知當(dāng)事人行政處罰的事實、理由和依據(jù)。

3．聽取當(dāng)事人的陳述、申辯。

4．作出處理決定。

5．制作并送達(dá)處罰決定書。

(三)聽證程序

行政處罰中的聽證程序是指行政機關(guān)在作出行政處罰決定前，為了查明案件事實，

通過公開方式舉行的由有關(guān)利害關(guān)系人參加的，廣泛吸取各方意見的活動的程序。

聽證的具體程序如下：

1．當(dāng)事人要求聽證的，應(yīng)當(dāng)在行政機關(guān)告知后3日內(nèi)提出；

2．行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)在聽證的7日前，通知當(dāng)事人舉行聽證的時間、地點；

3．除涉及國家秘密、商業(yè)秘密或個人隱私外，聽證公開舉行；

4．聽證由行政機關(guān)指定的非本案調(diào)查人員主持；當(dāng)事人認(rèn)為主持人與本案有直接

利害關(guān)系的，有權(quán)申請回避；

5．當(dāng)事人可以親自參加聽證，也可以委托一至二人代理；

6．舉行聽證時，調(diào)查人員提出當(dāng)事人違法的事實、證據(jù)和行政處罰建議；當(dāng)事人

進(jìn)行申辯和質(zhì)證；

7．聽證應(yīng)當(dāng)制作筆錄；筆錄應(yīng)當(dāng)交當(dāng)事人審核無誤后簽字或蓋章；

8．聽證結(jié)束后，行政機關(guān)依照本法第38條的規(guī)定，作出決定

行政處罰的案例分析

胡某和趙某是鄰居，兩家為房屋間的通道發(fā)生爭吵，當(dāng)胡某拉趙某到村民委員會評

理時，趙某在地上大喊“打死人了，打死人了……”張之聞聲趕來勸開，在趙的要

求下把趙某攙扶回家。之后，趙某告到當(dāng)?shù)嘏沙鏊沙鏊鶕?jù)張之聽到喊聲趕到，

見趙某躺在地上的證詞，對胡某拘留3天。胡某不服，申訴到市公安局，市公安局

經(jīng)審查認(rèn)為派出所越權(quán)處罰，決定撤銷派出所對胡某的處罰。事隔半月，胡某所在

地縣公安局認(rèn)定胡某毆打趙某致輕微傷害，對胡某作出拘留5天的處罰。胡某更加

不服，再次向市公安局申請復(fù)議。市公安局審理后認(rèn)為，縣公安局對胡某的處罰偏

重，作出變更拘留5天為罰款60元的處罰。胡某不服，向縣人民法院提起訴訟。

[問題]

（1）市公安局經(jīng)審查認(rèn)為派出所越權(quán)處罰，決定撤銷派出所對胡某的處罰是

否正確？為什么？

（2）派出所對胡某拘留3天的行政處罰程序是否合法？為什么？

（3）市公安局作出撤銷對胡某拘留3天的處罰決定后，縣公安局又作出對胡

某拘留5天的行政處罰，是否正確？為什么？

（4）胡某應(yīng)當(dāng)以誰為被告？為什么？

第五節(jié)行政征收、行政征用、行政給付與行政獎勵

一、行政征收：稅收征收；行政收費

取財

如何取——無償；強制

（一）稅收征收

（二）行政收費

提供公共服務(wù)

提供國家資源使用權(quán)

進(jìn)行行政管理

《稅法》第三條稅收的開征、停征以及減稅、免稅、退稅、補稅，依照法律的規(guī)定

執(zhí)行；法律授權(quán)國務(wù)院規(guī)定的，依照國務(wù)院制定的行政法規(guī)的規(guī)定執(zhí)行。

任何機關(guān)、單位和個人不得違反法律、行政法規(guī)的規(guī)定，擅自作出稅收開征、

停征以及減稅、免稅、退稅、補稅和其他同稅收法律、行政法規(guī)相抵觸的決定。

《行政許可法》第五十八條行政機關(guān)實施行政許可和對行政許可事項進(jìn)行監(jiān)督檢

查，不得收取任何費用。但是，法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。

行政機關(guān)提供行政許可申請書格式文本，不得收費。

《價格法》第四十七條國家行政機關(guān)的收費，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行，嚴(yán)格控制收費項目，

限定收費范圍、標(biāo)準(zhǔn)。收費的具體管理辦法由國務(wù)院另行制定。

《環(huán)境保護法》第二十八條排放污染物超過國家或者地方規(guī)定的污染物排放標(biāo)準(zhǔn)的

企業(yè)事業(yè)單位，依照國家規(guī)定繳納超標(biāo)準(zhǔn)排污費，并負(fù)責(zé)治理。水污染防治法另有

規(guī)定的，依照水污染防治發(fā)的規(guī)定執(zhí)行。

征收的超標(biāo)準(zhǔn)排污費必須用語污染的防治，不得挪作他用，具體使用辦法由國

務(wù)院規(guī)定。

《礦產(chǎn)資源法》第五條國家實行探礦權(quán)、采礦權(quán)有償取得的制度;但是，國家對探

礦權(quán)、采礦權(quán)有償取得的費用，可以根據(jù)不同情況規(guī)定予以減繳、免繳。具體辦法

和實施步驟由國務(wù)院規(guī)定。

開采礦產(chǎn)資源，必須按照國家有關(guān)規(guī)定繳納資源稅和資源補償費。

《水法》第四十八條直接從江河、湖泊或者地下取用水資源的單位和個人，應(yīng)當(dāng)按

照國家取水許可制度和水資源有償使用制度的規(guī)定，向水行政主管部門或者流域管

理機構(gòu)申請領(lǐng)取取水許可證，并繳納水資源費，取得取水權(quán)。但是，家庭生活和零

星散養(yǎng)、圈養(yǎng)畜禽飲用等少量取水的除外。

實施取水許可制度和征收管理水資源費的具體辦法，由國務(wù)院規(guī)定。

二、行政征用

行政主體為了公共利益的需要，依照法定程序強制征用相對人財產(chǎn)或勞務(wù)，并給與

適當(dāng)補償?shù)木唧w行政行為。

（一）對象

（二）有償否

（三）目的

《憲法》第10條第3款國家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對土地實行

征收或者征用并給予補償。

《憲法》第13條第3款國家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對公民的私

有財產(chǎn)實行征收或者征用并給予補償。

三、行政給付——行政物質(zhì)幫助

行政機關(guān)依法對特定的相對人提供物質(zhì)利益與物質(zhì)利益有關(guān)的權(quán)益的具體行政行

為。

《撫恤優(yōu)待條例》

《農(nóng)村五保供養(yǎng)工作條例》

第七條享受農(nóng)村五保供養(yǎng)待遇，應(yīng)當(dāng)由村民本人向村民委員會提出申請；因年幼

或者智力殘疾無法表達(dá)意愿的，由村民小組或者其他村民代為提出申請。經(jīng)村民委

員會民主評議，對符合本條例第六條規(guī)定條件的，在本村范圍內(nèi)公告；無重大異議

的，由村民委員會將評議意見和有關(guān)材料報送鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府審核。

鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府應(yīng)當(dāng)自收到評議意見之日起20日內(nèi)提出審核意見，

并將審核意見和有關(guān)材料報送縣級人民政府民政部門審批。縣級人民政府民政部門

應(yīng)當(dāng)自收到審核意見和有關(guān)材料之日起20日內(nèi)作出審批決定。對批準(zhǔn)給予農(nóng)村五

保供養(yǎng)待遇的，發(fā)給《農(nóng)村五保供養(yǎng)證書》；對不符合條件不予批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)書面

說明理由。

鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府應(yīng)當(dāng)對申請人的家庭狀況和經(jīng)濟條件進(jìn)行調(diào)查核實；

必要時，縣級人民政府民政部門可以進(jìn)行復(fù)核。申請人、有關(guān)組織或者個人應(yīng)當(dāng)配

合、接受調(diào)查，如實提供有關(guān)情況。

四、行政獎勵

行政主體依照法定條件和程序，對為國家和社會作出重大貢獻(xiàn)的公民、法人或者其

他組織，給予物質(zhì)或精神鼓勵的具體行政行為。

《國家科學(xué)技術(shù)獎勵條例》

第二條國務(wù)院設(shè)立下列國家科學(xué)技術(shù)獎：

（一）國家最高科學(xué)技術(shù)獎；（二）國家自然科學(xué)獎；（三）國家技術(shù)發(fā)明獎；

（四）國家科學(xué)技術(shù)進(jìn)步獎；（五）中華人民共和國國際科學(xué)技術(shù)合作獎。

第五條國務(wù)院科學(xué)技術(shù)行政部門負(fù)責(zé)國家科學(xué)技術(shù)獎評審的組織工作。

第六條國家設(shè)立國家科學(xué)技術(shù)獎勵委員會，國家科學(xué)技術(shù)獎勵委員會聘請有關(guān)方面

的專家、學(xué)者組成評審委員會，依照本條例的規(guī)定，負(fù)責(zé)國家科學(xué)技術(shù)獎的評審工

作。

國家科學(xué)技術(shù)獎勵委員會的組成人員人選由國務(wù)院科學(xué)技術(shù)行政部門提出，報國務(wù)

院批準(zhǔn)。

第六節(jié)行政裁決

一、行政裁決的涵義與特征

行政裁決是指行政機關(guān)依照法律授權(quán)，對平等主體之間發(fā)生的與行政管理活動有關(guān)

聯(lián)的民事糾紛進(jìn)行審查并作出相應(yīng)裁決的具體行政行為。

行政裁決具有以下特征：

1、行政裁決的主體是法律明確授權(quán)的特定行政機關(guān)。

2、行政裁決的對象是特定的民事糾紛。

3、行政裁決是一種特殊的具體行政行為。

4、身份上的中間性。

二、行政裁決的種類

目前我國行政裁決制度歸納起來主要有以下幾類：

（一）對損害賠償糾紛的裁決

（二）對權(quán)屬糾紛的裁決

（三）對侵權(quán)糾紛的裁決

第七節(jié)行政強制

一、行政強制的涵義與特征

行政強制行政強制措施

行政強制執(zhí)行

行政強制具有以下幾個方面的特征：

（1）強制性；

（2）單向性；

（3）從屬性；

（4）非處分性。

行政強制設(shè)定和實施的基本原則

1、法定原則：行政強制的設(shè)定和實施，應(yīng)當(dāng)依照法定的權(quán)限、范圍、條件和程序

2、適當(dāng)原則：行政強制的設(shè)定和實施，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)，采用非強制手段可以達(dá)到行政

管理目的的，不得設(shè)定和實施行政強制

3、教育與強制相結(jié)合原則：實施行政強制，應(yīng)當(dāng)堅持教育與強制相結(jié)合

4、平衡原則：保障行政權(quán)有效實施，維護公共利益和社會秩序，保護社會公眾權(quán)

益與保障行政相對人合法權(quán)益的統(tǒng)一、平衡。

5、正當(dāng)法律程序原則：行政機關(guān)及其工作人員不得利用強制為單位、個人謀利；

實施行政強制應(yīng)當(dāng)說明理由，聽取相對人陳述、申辯。

6、救濟原則：相對人不服行政強制，有權(quán)申請復(fù)議和提起訴訟，因違法強制受到

損害的，有權(quán)依法要求賠償

行政強制法的立法過程

1988年，國務(wù)院啟動《行政強制執(zhí)行條例》的起草

1996年，行政立法組啟動《行政強制法》試擬稿起草

1999年，人大法工委啟動《行政強制法》草案起草

2005年，十屆全國人大常委會第19次會議一審

2007年，十屆全國人大常委會第30次會議二審

2009年，十一屆全國人大常委會第10次會議三審

2011年，十一屆全國人大常委會第20次會議四審

2011年，十一屆全國人大常委會第21次會議通過

三、行政強制措施

（一）含義與特征

是指行政機關(guān)在行政管理過程中，為制止違法行為、防止證據(jù)毀損、避免危害發(fā)生、

控制危險擴大等情形，依法對公民的人身自由實施暫時性限制，或者對公民、法人

或者其他組織的財物實施暫時性控制的行為。

強制性；非處分性；臨時性；非制裁性；實力性

（二）與相關(guān)范疇的區(qū)別

1.行政強制措施與行政處罰

對象；處分權(quán)利與限制權(quán)利；最終行為與中間行為；立法上的表現(xiàn)形式

2.行政強制措施與刑事強制措施

主體；目的；時間；依據(jù)；對象

（三）行政強制措施的種類和設(shè)定權(quán)制度

1.種類

Ⅰ限制公民人身自由

（1）形式

（2）特點：

——形式多樣

——實施主體多樣

——預(yù)防和保障性。

Ⅱ查封場所、設(shè)施或者財物（1）形式（2）特點

Ⅲ扣押財物（1）形式（2）特點

Ⅳ凍結(jié)存款、匯款（1）形式（2）特點

Ⅴ其他行政強制措施

進(jìn)入場所檢查、現(xiàn)場檢查等。

2.行政強制措施的設(shè)定權(quán)（1）法律的設(shè)定權(quán)

——法律可以設(shè)定各種行政強制措施。

——限制人身自由、凍結(jié)存款和匯款以及涉及公民住宅和通信自由的行政強制措

施，只能由法律設(shè)定。

——法律對行政強制措施的對象、條件、種類作了規(guī)定的，行政法規(guī)、地方性法規(guī)

不得作出擴大規(guī)定。

——法律中未設(shè)定行政強制措施的，行政法規(guī)、地方性法規(guī)不得設(shè)定行政強制措施。

（2）行政法規(guī)對行政強制措施的設(shè)定權(quán)

——尚未制定法律，而且屬于國務(wù)院行政管理職權(quán)事項的，行政法規(guī)可以設(shè)定查封

場所、設(shè)施和財物，扣押財物，以及應(yīng)當(dāng)由法律規(guī)定的限制人身自由、凍結(jié)存款匯

款、涉及公民住宅和通信自由以外的其他行政強制措施。

——法律規(guī)定特定事項由行政法規(guī)規(guī)定具體管理措施的，行政法規(guī)可以設(shè)定法律保

留事項以外的行政強制措施。

（3）地方性法規(guī)對行政強制措施的設(shè)定權(quán)

——尚未制定法律、行政法規(guī)，且屬于地方性事務(wù)的，地方性法規(guī)可以設(shè)定查封場

所、設(shè)施或者財物，扣押財物的行政強制措施。

（4）法律、法規(guī)以外的規(guī)范性文件一律不得設(shè)定行政強制措施

(四)行政強制實施程序制度

行政強制實施主體

1.行政強制措施的實施主體

——行政強制措施由法律、法規(guī)規(guī)定的行政機關(guān)在法定職權(quán)范圍內(nèi)實施。

——行政強制措施由行政機關(guān)中具備資格的行政執(zhí)法人員實施。

——行政強制措施權(quán)不得委托。

——法律、行政法規(guī)授權(quán)的組織可以實施行政強制措施。

——相對集中行政強制措施權(quán)（第17條第2款）

行政強制措施實施程序

1.一般程序

——除緊急情況，需要當(dāng)場實施行政強制措施的，應(yīng)當(dāng)在事后24小時內(nèi)向行政機

關(guān)負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)補辦手續(xù)外，實施行政強制措施必須事先向行政機關(guān)負(fù)責(zé)人書面或者

口頭報告并經(jīng)批準(zhǔn)。這體現(xiàn)了決定與實施分離制度。

——由兩名以上的執(zhí)法人員實施，并表明身份，這體現(xiàn)了公開制度的要求。

——當(dāng)場告知當(dāng)事人，包括實施行政強制措施的理由、依據(jù)以及當(dāng)事人依法享有的

權(quán)利、救濟途徑，體現(xiàn)了告知制度。

——聽取當(dāng)事人的陳述和申辯，體現(xiàn)了聽取意見制度。

在一般程序的基礎(chǔ)上，對限制公民人身自由的行政強制措施規(guī)定了更為嚴(yán)格的程

序：

——當(dāng)場告知或者事后立即告知當(dāng)事人家屬實施行政強制措施的行政機關(guān)、地點和

期限。

——緊急情況下當(dāng)場強制的，事后立即向行政機關(guān)負(fù)責(zé)人報告并補辦手續(xù)。

——不得超過法定期限，目的已經(jīng)達(dá)到或者條件已經(jīng)喪失，應(yīng)當(dāng)立即解除。

2.特殊程序

查封、扣押程序凍結(jié)程序

四、行政強制執(zhí)行

（一）含義與特征

行政機關(guān)或者行政機關(guān)申請人民法院對不履行行政決定的公民、法人或者其他組

織，依法強制履行義務(wù)的行為。

（1）行政強制執(zhí)行是確保決定義務(wù)的行政決定得以實現(xiàn)的行政行為。

（2）行政強制執(zhí)行是終局性的行政行為，除非行政決定被撤銷、變更或者發(fā)生執(zhí)

行錯誤，予以恢復(fù)原狀或者退還財產(chǎn)。

（二）行政強制執(zhí)行的方式

行政強制法規(guī)定了以下幾種強制執(zhí)行方式：

——加處罰款或者滯納金

——劃撥存款、匯款

——拍賣或者依法處理查封、扣押的場所、設(shè)施或者財物

——排除妨礙、恢復(fù)原狀

——代履行

——其他強制執(zhí)行方式

行政強制執(zhí)行

（三）行政強制執(zhí)行的設(shè)定

行政強制法規(guī)定：行政強制執(zhí)行由法律設(shè)定，法律沒有設(shè)定行政強制執(zhí)行的，作出

行政決定的行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)申請人民法院強制執(zhí)行。但同時，從行政管理實際需要出

發(fā)，行政強制法規(guī)定了行政機關(guān)自己執(zhí)行的情況。

（四）行政機關(guān)強制執(zhí)行程序

1.一般程序

分為五個步驟：

——催告：以書面形式作出

——聽取意見

——決定

——實施行政強制執(zhí)行

——執(zhí)行中止或者終結(jié)執(zhí)行

此外，還體現(xiàn)了文明執(zhí)法的要求：

——執(zhí)行協(xié)議制度，體現(xiàn)了柔性執(zhí)法原則。

——不得在夜間和節(jié)假日執(zhí)行制度

——不得采取停供水、電、熱、氣等方式迫使當(dāng)事人履行行政決定制度。

2.特殊執(zhí)行程序

（1）金錢給付義務(wù)的執(zhí)行程序

——加處罰款和滯納金的執(zhí)行程序

——對已查封扣押財物的執(zhí)行程序

——劃撥的執(zhí)行程序

（2）代履行

A.條件

——依法要求當(dāng)事人履行排除妨礙、恢復(fù)原狀等義務(wù)

——當(dāng)事人逾期不履行，經(jīng)催告仍不履行。

——其后果已經(jīng)或?qū)⑽：煌ò踩⒃斐森h(huán)境污染或者破壞自然資源的。

——由行政機關(guān)代履行，或者委托第三人代履行。

B.代履行的程序要求

C.即時代履行

（四）申請人民法院強制執(zhí)行

程序

——申請條件

——催告、申請法院

——申請材料的要求

——受理（5日內(nèi)）、復(fù)議（15日內(nèi)）

——對申請的書面審查、執(zhí)行裁定（7日內(nèi)作出）

——聽取意見

——執(zhí)行裁定（30日內(nèi)）、異議（15日內(nèi)提請復(fù)議，30日內(nèi)決定）

——即時強制執(zhí)行（5日執(zhí)行）

——執(zhí)行費用承擔(dān)（被執(zhí)行人承擔(dān)）

五、行政強制違法的法律責(zé)任與救濟

1、行政強制違法的法律責(zé)任

2、行政強制違法的救濟

行政相對人認(rèn)為行政強制行為違法，侵

犯其合法權(quán)益，有權(quán)申請復(fù)議和提起行政訴訟，

因行政強制行為造成損失的，有權(quán)申請國家賠

償（第8條、68條以及《行政復(fù)議法》、《行政

訴訟法》、《國家賠償法》的相應(yīng)規(guī)定）。

第九章行政復(fù)議

第一節(jié)行政復(fù)議的概念和基本原則

一、行政復(fù)議的概念和特征

行政復(fù)議是指行政相對人不服行政主體的行政行為，依法向有復(fù)議權(quán)的行政機關(guān)提

出申請，由受理申請的行政機關(guān)對引起爭議的行政行為依照準(zhǔn)司法程序進(jìn)行審查并

作出裁決的活動。它具有以下幾個方面的特點：

1.行政復(fù)議是有復(fù)議權(quán)的行政機關(guān)的行為。

2.行政復(fù)議的目的是為了防止和糾正行政主體作出的違

法或者不當(dāng)?shù)木唧w行政行為，以保護行政相對人的合法

權(quán)益，保障和監(jiān)督行政機關(guān)依法行使職權(quán)。

3.行政復(fù)議是依申請的行政行為。

4.行政復(fù)議是一種裁決行政爭議的活動。

5.行政復(fù)議審查的對象不限于具體行政行為以及具體行政行為的合法性。

6.行政復(fù)議必須按照法定的準(zhǔn)司法程序進(jìn)行。

二、行政復(fù)議的基本原則

《行政復(fù)議法》于1999年4月29日第九屆全國人大常委會第九次會議通過，自1999

年10月1日起實施。該法規(guī)定的行政復(fù)議基本原則是：

⒈一級復(fù)議制原則:行政爭議經(jīng)過行政復(fù)議機關(guān)一次審理并作出裁決之后，申請人

即使不服也不得再向有關(guān)行政機關(guān)再次申請復(fù)議，最多只能向法院提起行政訴訟以

獲得救濟的一種法律制度。

根據(jù)《行政復(fù)議法》的規(guī)定，除了法律有特別規(guī)定，行政復(fù)議一般只實行一級復(fù)議

制。該法規(guī)定的例外情況是，對國務(wù)院部門或者省一級人民政府的具體行政行為不

服的，向作出該具體行政行為的行政機關(guān)申請復(fù)議，對復(fù)議決定不服的，可以向法

院提起行政訴訟；也可以向國務(wù)院申請裁決，國務(wù)院依法所作裁決為最終裁決。

⒉合法原則:法定的復(fù)議機關(guān)必須嚴(yán)格依照法定職責(zé)權(quán)限，以事實為根據(jù)，以法律

為準(zhǔn)繩，對申請人申請復(fù)議的具體行政行為和規(guī)范性文件，按法定程序進(jìn)行審查，

并根據(jù)審查的不同情況依法作出不同的復(fù)議決定。

⒊公正原則:行政復(fù)議機關(guān)必須對爭議各方平等地對待，平等地適用法律，不得有

偏私。

⒋公開原則:行政復(fù)議機關(guān)在進(jìn)行行政復(fù)議時，要通過一定的方式和途徑讓申請人

及其他利害關(guān)系人了解和參與，增加行政復(fù)議的透明度，以保護行政相對人的合法

權(quán)益，加強對行政機關(guān)的監(jiān)督。

⒌及時原則

⒍便民原則

⒎司法最終原則

⒏合法性和適當(dāng)性全面審查原則

⒐不適用調(diào)解原則？

第二節(jié)行政復(fù)議受案范圍

行政復(fù)議的受案范圍，是指行政相對人不服行政行為依法可以向行政復(fù)議機關(guān)申請

復(fù)議的范圍，或者說行政復(fù)議機關(guān)對哪些行政爭議擁有復(fù)議管轄權(quán)。《行政復(fù)議法》

采取概括和列舉相結(jié)合的方式對行政復(fù)議受案范圍作了規(guī)定。

1、根據(jù)該法第2條的規(guī)定，行政相對人認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，即

可以向行政復(fù)議機關(guān)申請行政復(fù)議。

2、根據(jù)該法第6條、第7條、第8條的規(guī)定，行政相對人只要認(rèn)為具體行政行為

侵犯其合法權(quán)益，一般都可以向復(fù)議機關(guān)申請復(fù)議（但人事處理決定以及行政機關(guān)

對民事糾紛作出的不具有強制力的調(diào)解或者其他處理除外），而且對作為具體行政

行為依據(jù)的規(guī)范性文件可以一并提出審查申請。

一、可以申請行政復(fù)議的具體行政行為

《行政復(fù)議法》明確規(guī)定屬于復(fù)議受案范圍的具體行政行為包括：

1.行政處罰行為

2.行政強制措施決定

3.行政許可行為

4.自然資源權(quán)屬行政確認(rèn)行為

5.行政機關(guān)變更或者廢止農(nóng)業(yè)承包合同的行為

6.違法要求履行義務(wù)的行為

7.行政機關(guān)沒有依法履行保護人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利、受教育權(quán)利的法定職責(zé)的行為

8.行政機關(guān)沒有依法發(fā)放撫恤金、社會保險金或者最低生活保障費的行為

9.其他侵犯相對人合法權(quán)益的具體行政行為。這一概括性條款，指的是，凡是對于

不屬于述幾種具體行政行為，只要已經(jīng)侵犯了行政相對人的合法權(quán)益的，行政相對

人就可以提起行政復(fù)議申請。

二、不能申請行政復(fù)議的具體行政行為

根據(jù)行政復(fù)議法的規(guī)定，排除復(fù)議受案范圍的僅限于行政機關(guān)作出的行政處分或者

其他人事處理決定。對人事處理決定不服的，依照《公務(wù)員法》或《行政監(jiān)察法》

的規(guī)定提出申訴；不服行政機關(guān)對民事糾紛作出的調(diào)解或者其他處理，由于不具有

強制力，因而也不能申請行政復(fù)議，只能依法申請仲裁或者向人民法院提起訴訟。

不服行政機關(guān)對民事糾紛作出的仲裁決定，不能申請行政復(fù)議，而只能依照仲裁法

的規(guī)定向人民法院提起民事訴訟。

三、可以一并申請復(fù)議機關(guān)審查的抽象行政行為此類行政行為包括：

（1）國務(wù)院部門的規(guī)定，不包括規(guī)章，即依照規(guī)章制

定程序制定的具有普遍約束力的行為規(guī)范；

（2）縣級以上地方各級人民政府及其工作部門的規(guī)定，不包括有權(quán)制定規(guī)章的地

方人民政府制定的規(guī)章；

（3）鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府的規(guī)定。

要注意的是，對于國務(wù)院規(guī)定的行政措施，發(fā)布的決定、命令，不管其是否屬于行

政法規(guī)，都不屬于行政復(fù)議受案范圍。

第三節(jié)

行政復(fù)議法律關(guān)系主體與行政復(fù)議的管轄

一、行政復(fù)議法律關(guān)系主體

行政復(fù)議法律關(guān)系作為一種行政司法關(guān)系，是一種三方法律關(guān)系。在這種法律關(guān)系

中，行政復(fù)議機關(guān)、申請人、被申請人、行政復(fù)議第三人都是行政復(fù)議法律關(guān)系主

體，都依法享有相應(yīng)的權(quán)利和承擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)。

行政復(fù)議機關(guān)是指依照法律的規(guī)定，有權(quán)受理行政復(fù)議的申請，依法對被控訴的具

體行政行為進(jìn)行合法性、適當(dāng)性審查并作出決定的行政機關(guān)。

根據(jù)《行政復(fù)議法》的規(guī)定，行政復(fù)議機關(guān)一般為作出被申請的具體行政行為的行

政主體的上一級領(lǐng)導(dǎo)機關(guān)。但特殊情況下也可以依法由作出被申請的具體行政行為

的行政主體作為行政復(fù)議機關(guān)。

申請人是認(rèn)為被行政行為侵犯其合法權(quán)益而申請行政復(fù)議的公民、法人或者其他組

織。

被申請人是指其具體行政行為被行政復(fù)議的申請人指控違法侵犯其合法權(quán)益，并由

行政復(fù)議機關(guān)通知參加行政復(fù)議的行政主體。

行政復(fù)議第三人是指因與被申請的具體行政行為有利害關(guān)系，通過申請或者復(fù)

議機關(guān)通知，參加到復(fù)議中的公民、法人或者其他組織。

二、行政復(fù)議的管轄

行政復(fù)議管轄是指在行政系統(tǒng)內(nèi)部不同職能及不同層次的行政機關(guān)之間，在受理行

政復(fù)議案件方面的權(quán)限及其分工。根據(jù)《行政復(fù)議法》的規(guī)定，行政復(fù)議管轄包括

以下幾種情況：

1.選擇管轄：對縣級以上地方各級人民政府工作部門的具體行政行為不服的，由申

請人選擇，可以向該部門的本級人民政府申請行政復(fù)議，也可以向上一級主管部門

申請行政復(fù)議。選擇管轄是行政復(fù)議管轄的基本原則。

2.部門管轄：對海關(guān)、金融、國稅、外匯管理等實行垂直領(lǐng)導(dǎo)的行政機關(guān)和國家安

全機關(guān)的具體行政行為不服的，向上一級主管部門申請行政復(fù)議。這一規(guī)定主要是

考慮到只有享有行政領(lǐng)導(dǎo)權(quán)的機關(guān)才有權(quán)撤銷下一級機關(guān)的不適當(dāng)?shù)臎Q定和命令，

并對具體行政行為進(jìn)行全面的審查。

3.政府管轄：對地方各級人民政府的具體行政行為不服的，向上一級人民政府申請

行政復(fù)議。（原機關(guān)管轄：對國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人民政府的具體

行政行為不服的，向作出該具體行政行為的國務(wù)院部門或者省、自治區(qū)、直轄市人

民政府申請行政復(fù)議。）

4.派出管轄：對省、自治區(qū)人民政府設(shè)立的派出機關(guān)所屬的縣級地方人民政府的具

體行政行為不服的，向該派出機關(guān)申請行政復(fù)議。

5.轉(zhuǎn)送管轄：對于前述四種管轄以外的其他管轄，例如在作出具體行政行為的主體

是法律法規(guī)授權(quán)的組織、兩個或兩個以上的行政機關(guān)、已經(jīng)被撤銷的行政機關(guān)，以

及行政機關(guān)依法設(shè)立的派出機關(guān)或派出機構(gòu)時，可以由申請人向具體行政行為發(fā)生

地的縣級地方人民政府提出行政復(fù)議申請，由接受申請的縣級地方人民政府依照下

列規(guī)定將行政復(fù)議申請轉(zhuǎn)送有復(fù)議管轄權(quán)的行政機關(guān)，并告知申請人。

轉(zhuǎn)送管轄

（1）對縣級以上地方人民政府依法設(shè)立的派出機關(guān)的具體行政行為不服的，向設(shè)

立該派出機關(guān)的人民政府申請行政復(fù)議；

（2）對政府工作部門依法設(shè)立的派出機構(gòu)依照法律、法規(guī)或者規(guī)章規(guī)定，以自己

的名義作出的具體行政行為不服的，向設(shè)立該派出機構(gòu)的部門或者該部門的本級人

民政府申請行政復(fù)議；

（3）對法律、法規(guī)授權(quán)的組織的具體行政行為不服的，分別向直接管理該組織的

行政機關(guān)申請行政復(fù)議；

（4）對兩個或兩個以上行政機關(guān)以共同的名義作出的具體行政行為不服的，向其

共同上一級行政機關(guān)申請行政復(fù)議；

（5）對被撤銷的行政機關(guān)在被撤銷前所作出的具體行政行為不服的，向繼續(xù)行使

其職權(quán)的行政機關(guān)的上一級行政機關(guān)申請行政復(fù)議。

第四節(jié)行政復(fù)議程序

行政復(fù)議程序是指行政復(fù)議必須經(jīng)過的方式、步驟、時限和順序。《行政復(fù)議法》

規(guī)定的行政復(fù)議程序包括復(fù)議申請、復(fù)議受理、復(fù)議審理和復(fù)議決定四個階段。

一、復(fù)議申請

復(fù)議申請是指行政相對人不服行政主體的具體行政行為而向復(fù)議機關(guān)提出要求撤

銷或變更該具體行政行為的請求。

1.復(fù)議申請期限

行政相對人認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益的，可以自知道該具體行政行為之日

起60日內(nèi)提出行政復(fù)議申請；但是法律規(guī)定的申請期限超過60日的除外。

2.申請復(fù)議的條件

一般而言，申請復(fù)議的條件包括：

（1）申請人必須是認(rèn)為具體行政行為直接侵犯其合法權(quán)益的公民、法人或者其他

組織

（2）有具體的復(fù)議請求和事實根據(jù)；

（3）有明確的被申請人；

（4）行政行為屬于行政復(fù)議受案范圍和受理申請的復(fù)議機關(guān)管轄。

3.復(fù)議申請的方式

申請人申請復(fù)議有兩種方式：書面申請和口頭申請。

口頭申請的，行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當(dāng)當(dāng)場記錄申請人的基本情況、行政復(fù)議請求、申請

行政復(fù)議的主要事實、理由和時間。

二、復(fù)議申請的受理

復(fù)議機關(guān)收到復(fù)議申請后，應(yīng)當(dāng)在5日內(nèi)進(jìn)行審查，并根據(jù)不同情況作出以下處理：

1.對于不符合《行政復(fù)議法》規(guī)定的行政復(fù)議申請，決定不予受理，并書面告知申

請人。

2.對于符合《行政復(fù)議法》規(guī)定，但是不屬于本機關(guān)受理的行政復(fù)議申請，應(yīng)當(dāng)告

知申請人向有關(guān)行政復(fù)議機關(guān)提出。

3.除前述兩種情形以外，行政復(fù)議申請自行政復(fù)議機關(guān)負(fù)責(zé)法制工作的機構(gòu)收到之

日起即為受理。

法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)先向行政復(fù)議機關(guān)申請行政復(fù)議，對行政復(fù)議決定不服再向人

民法院提起行政訴訟的，如果行政復(fù)議機關(guān)決定不予受理或者受理后超過行政復(fù)議

期限不作答復(fù)的，申請人可以自收到不予受理決定書之日起或者行政復(fù)議期滿之日

起15日內(nèi)，依法向人民法院提起行政訴訟。

三、復(fù)議審理

復(fù)議審理是行政復(fù)議程序中最關(guān)鍵、最復(fù)雜的階段，是復(fù)議機關(guān)對爭議的有關(guān)事實、

證據(jù)、法律依據(jù)、爭議焦點等進(jìn)行全面的實質(zhì)性審查的活動。

1.審理前的準(zhǔn)備

復(fù)議機關(guān)負(fù)責(zé)法制工作的機構(gòu)應(yīng)當(dāng)自行政復(fù)議申請受理之日起7日內(nèi)，將行政復(fù)議

申請書副本或者行政復(fù)議申請筆錄復(fù)印件發(fā)送被申請人。被申請人應(yīng)當(dāng)自收到申請

書副本或者申請筆錄復(fù)印件之日起10日內(nèi)，提出書面答復(fù)，并提交當(dāng)初作出具體

行政行為的證據(jù)、依據(jù)和

其他有關(guān)材料。申請人、與申請行政復(fù)議的具體行政行為有利害關(guān)系的第三人可以

查閱。

2.復(fù)議審理方式

行政復(fù)議原則上采取書面審查的辦法，但是申請人提出要求或者行政復(fù)議機關(guān)負(fù)責(zé)

法制工作的機構(gòu)認(rèn)為有必要時，可以向有關(guān)組織和人員調(diào)查情況，聽取申請人、被

申請人和第三人的意見。此外，行政復(fù)議有條件的適用調(diào)解，即可能將調(diào)解作為復(fù)

議的一個必經(jīng)程序，以調(diào)解的方式結(jié)案。

3.證據(jù)規(guī)則

根據(jù)“先取證、后裁決”規(guī)則的要求，《行政復(fù)議法》規(guī)定，在行政復(fù)議過程中，

被申請人不得自行向申請人和其他有關(guān)組織和個人收集證據(jù)；被申請人未能自收到

申請書副本或者申請筆錄復(fù)印件之日起10日內(nèi)，提出書面答復(fù)，并提交當(dāng)初作出

具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料的，視為該具體行政行為沒有證據(jù)、依

據(jù)，復(fù)議機關(guān)應(yīng)撤銷該具體行政行為。

4.復(fù)議申請的撤回

申請復(fù)議是申請人的一項權(quán)利，撤回申請也是申請人的一項權(quán)利，可以行使，也可

以放棄。《行政復(fù)議法》第25條規(guī)定：“行政復(fù)議決定作出前，申請人要求撤回行

政復(fù)議申請的，經(jīng)說明理由，可以撤回；撤回行政復(fù)議申請的，行政復(fù)議終止。”

5.復(fù)議期間具體行政行為不停止執(zhí)行

為保障行政管理的連續(xù)性、有效性和權(quán)威性，《行政復(fù)議法》規(guī)定，復(fù)議期間具體

行政行為不停止執(zhí)行；但是，有下列情形之一的，可以停止執(zhí)行：

（1）被申請人認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；

（2）行政復(fù)議機關(guān)認(rèn)為需要停止執(zhí)行的；

（3）申請人申請停止執(zhí)行，行政復(fù)議機關(guān)認(rèn)為其要求合理，決定停止執(zhí)行的；

（4）法律規(guī)定停止執(zhí)行的。

6.抽象行政行為的審查

申請人一并申請審查抽象行政行為的，或者復(fù)議機關(guān)在審查具體行政行為時，認(rèn)為

其依據(jù)（即作為具體行政行為所依據(jù)的抽象行政行為）不合法，如果復(fù)議機關(guān)有權(quán)

對其作出處理，則應(yīng)當(dāng)在30日內(nèi)依法處理；無權(quán)處理的，應(yīng)當(dāng)在7日內(nèi)按照法定

程序轉(zhuǎn)送有權(quán)處理的行政

機關(guān)依法處理，有權(quán)處理的行政機關(guān)應(yīng)當(dāng)在60日內(nèi)依法處理。處理期間，中止對

具體行政行為的審查。

四、復(fù)議決定

1.復(fù)議決定的類型

根據(jù)《行政復(fù)議法》的規(guī)定，行政復(fù)議決定有五種：

（1）維持決定。對于具體行政行為認(rèn)定事實清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確，程

序合法，內(nèi)容適當(dāng)?shù)模瑳Q定維持。

（2）履行決定。對于被申請人不履行法定職責(zé)的，決定其在一定期限內(nèi)履行。

（3）撤銷決定、變更決定和確認(rèn)具體行政行為違法的決定。這三種決定主要適用

于主要事實不清、證據(jù)不足，適用依據(jù)錯誤，違反法定程序，超越或者濫用職權(quán)，

具體行政行為明顯不當(dāng)?shù)葞追N情況。

一般情況下，對于具體行政行為違法，可以撤銷的，應(yīng)予以撤銷；對于具體行政行

為明顯不當(dāng)?shù)模捎枰宰兏粚τ谶`法的具體行政行為發(fā)生以后，根本不可能撤銷

或者撤銷沒有任何意義的，應(yīng)作出確認(rèn)具體行政行為違法的決定。對于決定撤銷或

者確認(rèn)該具體行政行為違法的，還可以責(zé)令被申請人在一定期限內(nèi)重新作出具體行

政行為。

行政

[事例討論]–某公司因為不服區(qū)稅務(wù)局的稅款征收決定，向市地稅局申請復(fù)議。在

復(fù)議過程中，該公司與區(qū)地稅局私下達(dá)成協(xié)議，遂向市局撤回復(fù)議申請書。市稅務(wù)

局認(rèn)為，這一協(xié)議會使稅款流失，擬不準(zhǔn)許當(dāng)事人撤回復(fù)議申請。請問：市稅務(wù)局

有無權(quán)力決定不準(zhǔn)許撤回申請？市稅務(wù)局可否加重對申請人不利的復(fù)議決定？–

《行政復(fù)議法》第25條規(guī)定：申請人有權(quán)在行政復(fù)議決定作出前撤回復(fù)議申請，

但要說明理由。

⒉作出復(fù)議決定的期限

根據(jù)《行政復(fù)議法》第31條的規(guī)定，行政復(fù)議機關(guān)應(yīng)當(dāng)自受理申請之日起60日內(nèi)

作出行政復(fù)議決定；但是法律規(guī)定的行政復(fù)議期限少于60日的除外。情況復(fù)雜，

不能在規(guī)定期限內(nèi)作出行政復(fù)議決定的，經(jīng)行政復(fù)議機關(guān)的負(fù)責(zé)人批準(zhǔn)，可以適當(dāng)

延長，并告知申請人和被申請人；但是延長期限最長不得超過30日。

3.復(fù)議決定的形式

行政復(fù)議機關(guān)作出行政復(fù)議決定，應(yīng)當(dāng)以書面形式出現(xiàn)，即制作行政復(fù)議決定書，

并加蓋印章。行政復(fù)議決定書一經(jīng)送達(dá)，即發(fā)生法律效力。

第十章行政訴訟概述

第一節(jié)行政訴訟與行政訴訟法

一、行政訴訟的涵義與特征

行政訴訟指公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機關(guān)和行政機關(guān)工作人員的具體行政

行為侵犯其合法權(quán)益而向人民法院提起訴訟，人民法院在有關(guān)當(dāng)事人和其它訴訟參

與人的參加下依法審理解決行政案件的全部活動。行政訴訟具有如下特征：

１、行政訴訟是人民法院適用國家審判權(quán)，監(jiān)督行政機關(guān)的職權(quán)行使的一種司法活

動，是由人民法院主持進(jìn)行的專門解決行政案件的法律活動。把它和行政仲裁、其

它訴訟、行政復(fù)議等加以區(qū)別。

２、是因當(dāng)事人不服行政機關(guān)的具體行政行為而引起并以行政機關(guān)為被告的一種訴

訟活動。

3、行政訴訟的原告必須是被管理的相對方當(dāng)事人。

4、行政訴訟很多都要以行政復(fù)議為前提條件，復(fù)議是前置程序。

5、行政訴訟的中心問題是確認(rèn)行政機關(guān)的職權(quán)行使是否合法。

二、行政訴訟法

關(guān)于行政訴訟法的涵義，有兩種解釋：一是指行政訴訟法典；二是指規(guī)范行政訴訟

活動的法律規(guī)范的總稱，范圍比較大。我們在后一種意義上使用行政訴訟法。

其結(jié)構(gòu)如下：

一部分：單一的行政訴訟法典，如我國1989年4月4日第七屆全國人民代表大會

第二次會議通過的《中華人民共和國行政訴訟法》；

二部分：各種行政實體法律有關(guān)訴訟的條款（如不服治安處罰可以起訴）

三部分：相鄰近的訴訟法典中的有關(guān)條文《民事訴訟法》

四部分：國家審判機關(guān)關(guān)于審理行政案件的司法解釋

五部分：有關(guān)的國際條約，涉外行政訴訟中經(jīng)常涉及到。

三、我國行政訴訟法的基本原則

１、人民法院獨立行使審判權(quán)原則

２、以事實為根據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩原則

3、具體行政行為合法性審查原則

4、合議、回避、公開審判和兩審終審原則

5、當(dāng)事人在訴訟中法律地位平等原則

6、以民族語言文字進(jìn)行訴訟的原則

7、辯論原則

8、人民檢察院有權(quán)對行政訴訟實施法律監(jiān)督原則

第二節(jié)行政訴訟的受案范圍

一、行政訴訟受案范圍的概念

行政訴訟受案范圍，是指行政訴訟主管范圍或人民法院受理行政案件的范圍，即人

民法院對行政機關(guān)的哪些具體行政行為擁有司法審查權(quán)，或者說公民、法人或其他

組織對行政機關(guān)的哪些行政行為可以向人民法院提起訴訟的法定界限。

二、我國行政訴訟受案范圍的具體規(guī)定

（一）可作為受案范圍的事項

1、對拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、沒收財物等行政處罰不服

的。

行政處罰須具備以下三個條件，否則可以起訴：

①違反行政法確定的義務(wù)

②行為人主觀上必須有過錯（故意或過失）

③違法行為已經(jīng)超過了說服教育的限度

２、對限制人身自由或者對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等行政強制措施不服的

３、認(rèn)為行政機關(guān)侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營自主權(quán)的

４、認(rèn)為行政機關(guān)違法要求履行義務(wù)的

５、認(rèn)為行政機關(guān)的行政行為侵犯其它人身權(quán)，財產(chǎn)權(quán)的

6、申請行政機關(guān)頒發(fā)許可證（槍支）和執(zhí)照（營業(yè)），行政機關(guān)拒絕履行或者不予

答復(fù)的

7、申請行政機關(guān)履行保護人身權(quán)，財產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，行政機關(guān)拒絕履行或者不

予答復(fù)的

8、認(rèn)為行政機關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金的

除了上述外，還可以受理法律法規(guī)規(guī)定的可以起訴的其它規(guī)定。

（二）不予受理的幾種情況

１、對行政機關(guān)的抽象行政行為不服的不予受理

２、行政機關(guān)內(nèi)部對工作人員獎懲任免等不服的不予受理

３、法律規(guī)定應(yīng)由行政機關(guān)作最終裁決的不予受理

４、政府所進(jìn)行的國防、外交等國家行為所引起的國家糾紛不予受理

第三節(jié)行政訴訟的管轄

一、行政訴訟管轄的含義

行政訴訟的管轄指人民法院之間受理第一審行政案件的分工和權(quán)限。就法院而言，

管轄所解決的是法院內(nèi)部審理行政案件的分工問題，對相對人來說，行政訴訟的管

轄決定其應(yīng)向哪一個人民法院起訴，對行政主體而言，行政訴訟的管轄意味著其具

體行政行為應(yīng)接受哪一個人民法院的司法監(jiān)督。

我國確定行政訴訟管轄的一般原則是：

（一）方便人民群眾訴訟原則

（二）便于人民法院行使審判權(quán)原則

（三）人民法院合理分工原則

（四）原則性和靈活性相結(jié)合

二、級別管轄

級別管轄是劃分上下級人民法院對第一審行政案件的分工。

（一）基層人民法院管轄一審案件。絕大多數(shù)行政案件都由基層人民法院管轄，法

律另有規(guī)定的除外。

（二）中級人民法院管轄的一審案件

１、本轄區(qū)內(nèi)重大復(fù)雜的行政案件

２、發(fā)明專利確權(quán)案件

①專利申請人因為專利申請同專利機關(guān)之間的糾紛

②專利權(quán)人因維持專利權(quán)同專利行政機關(guān)之間的糾紛

③專利持有人因取得專利權(quán)問題同專利機關(guān)發(fā)生糾紛

④專利權(quán)人因使用專利同專利機關(guān)之間的糾紛

3、對國務(wù)院各部門和省級人民政府提起訴訟的案件

（三）高級法院和最高法院管轄的一審案件

高級法院管轄本區(qū)域重大復(fù)雜的一審案件，最高法院管轄全國范圍內(nèi)重大復(fù)雜的一

審案件。

三、地域管轄

地域管轄是指同級人民法院審理第一審行政案件的分工與權(quán)限。

（一）一般地域管轄

行政案件由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地人民法院管轄，包括兩種情

況：

一是原告未經(jīng)行政復(fù)議直接起訴的，由被告所在地法院管轄；二是經(jīng)過復(fù)議的案件，

復(fù)議機關(guān)維持原機關(guān)的具體行政行為，由最初作出具體行政行為的行政機關(guān)所在地

的法院管轄。

（二）特殊地域管轄

(1)經(jīng)復(fù)議的案件，復(fù)議機關(guān)改變原具體行政行為的，可以由最初作出具體行政行

為的行政機關(guān)所在地法院管轄，也可以由復(fù)議機關(guān)所在地法院管轄；

(2)對限制人身自由的行政強制措施不服提起的訴訟，由被告所在地或者原告所在

地人民法院管轄；

(3)因不動產(chǎn)提起的行政訴訟，由不動產(chǎn)所在地人民法院管轄。

四、共同管轄與選擇管轄

共同管轄是指兩個以上人民法院對同一案件都有管轄權(quán)，選擇管轄是指兩個以上人

民法院對同一案件都有管轄權(quán)時，原告可以選擇其中一個人民法院提起訴訟。我國

(行政訴訟法)第20條規(guī)定：“兩個以上人民法院都有管轄權(quán)的案件，原告可以選擇

其中一個人民法院提起訴訟。原告向兩個以上有管轄權(quán)的人民法院提起訴訟的，由

最先收到起訴狀的人民法院管轄”，這是行政訴訟法對共同管轄與選擇管轄的明確

規(guī)定。

五、裁定管轄

裁定管轄與法定管轄相對應(yīng)，是指依法由人民法院所確定的管轄。在我國，它有三

種情形：

l、移送管轄《行政訴訟法》第21條規(guī)定：“人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于自己

管轄時，應(yīng)當(dāng)移送到有管轄權(quán)的人民法院，受移送的人民法院不得自行移送”。因

此，移送管轄實際上是無管轄權(quán)的人民法院將案件移送到有管轄權(quán)的人民法院。

2、指定管轄

指對某一案件由上級法院決定歸那一個法院管轄，有兩種情況：

（１）有管轄權(quán)的法院由于特殊原因不能行使管轄權(quán)由上級法院指定其它法院管

轄。

（２）對一個案件的管轄權(quán)兩個法院發(fā)生爭議，對此先由雙方協(xié)商解決，協(xié)商不成

報共同上級法院指定。

3、管轄權(quán)的轉(zhuǎn)移

指經(jīng)上級法院決定或者同意把行政案件的管轄權(quán)在上下級法院之間，相互移交以適

應(yīng)各種復(fù)雜多變的情況。

有下列幾種情況：

（１）上級法院有權(quán)審判下級法院的一審案件

（２）上級法院亦可把自己管轄的一審案件交給下級法院審判

（３）下級法院把屬自己管轄的行政案件報請上級審判

第四節(jié)行政訴訟參加人

一、行政訴訟參加人的涵義

行政訴訟參加人是指參加行政訴訟活動并與訴訟爭議的具體行政行為有利害關(guān)系

的人以及代理人，它包括當(dāng)事人和訴訟代理人，而當(dāng)事人又包括原告、被告、第三

人及共同訴訟人。

二、行政訴訟的當(dāng)事人

（一）行政訴訟當(dāng)事人的涵義

行政訴訟的當(dāng)事人是指與訴訟爭議的具體行政行為有直接的利害關(guān)系，能以自己的

名義進(jìn)行訴訟，并受人民法院判決、裁定及其他法律文書約束的人。狹義的當(dāng)事人

是指原告與被告，廣義的當(dāng)事人除原告外，還包括共同訴訟人及訴訟中的第三人。

（二）原告

指不服行政機關(guān)的具體行政行為，以自己的名義向人民法院起訴，并與本案有直接

利害關(guān)系的公民法人和其它組織（非法人）。

（三）被告

指經(jīng)原告起訴聲稱侵害了其權(quán)益并由人民法院通知應(yīng)訴的國家行政機關(guān)。

（１）只能是國家行政機關(guān)或相當(dāng)于國家行政機關(guān)的組織，行政機關(guān)工作人員是不

能成為被告的。

（２）必須是對原告一方實施了具體行政行為的行政機關(guān)

（３）必須是被人民法院通知應(yīng)訴的行政機關(guān)

被告的具體范疇：

１、凡是不需要行政復(fù)議的行政案件對方不服起訴以作出行政行為的行政機關(guān)為被

告。森林，草原，漁業(yè)方面的行政案件，作出處理決定的機關(guān)是被告。

２、經(jīng)過行政復(fù)議的案件，復(fù)議機關(guān)維持了原機關(guān)的決定，對方不服起訴，仍以原

機關(guān)為被告。

３、復(fù)議后改變了原機關(guān)的決定，則以復(fù)議機關(guān)為被告。

４、由法律法規(guī)授權(quán)的組織作出的行政行為對方不服起訴，以該組織為被告。

５、經(jīng)行政機關(guān)委托的組織作出的行政行為對方不服起訴以委托的行政機關(guān)為被

告。對委托行為承擔(dān)后果。

６、作出行政行為之后，原行政機關(guān)撤銷了，對此要以繼續(xù)行使該項職權(quán)的行政機

關(guān)為被告。

７、兩個以上行政機關(guān)作出同一具體行政行為共同作出具體行政行為的機關(guān)是共同

被告。

（四）共同訴訟人

當(dāng)事人一方或者雙方為二人以上，因同一具體行政行為發(fā)生的行政案件，或者因同

樣的具體行政行為發(fā)生的行政案件，人民法院認(rèn)為可以合并審理的，為共同訴訟。

共同訴訟的條件：

（１）主體條件：指當(dāng)事人一方或雙方必須是兩人以上。

（２）起因條件：必須是以行政機關(guān)同一具體行政行為引起的案件，或者因行政機

關(guān)同樣行政行為引起而且人民法院認(rèn)為可以合并審理。

共同訴訟人的幾種類型：

１、必要共同訴訟中的共同原告

（１）因同一問題單位和個人受到同一個行政行為的處理，單位和個人均不服起訴，

因而列為共同原告。

（２）行政機關(guān)對侵害人一方作出某一具體行政行為數(shù)個被侵害人不服都提起訴

訟，因而列為共同原告。

（３）行政機關(guān)對數(shù)個當(dāng)事人作出同一行政行為數(shù)個人均不服因而列為共同原告。

（４）行政機關(guān)對侵害人作出一個具體行政行為侵害人不服起訴，被侵害人也不服

起訴，因而列為共同原告。

２、必要共同訴訟中的共同被告

兩個以上行政機關(guān)共同作出同一行政行為對方不服起訴，以上行政機關(guān)列為共同被

告。

３、普通共同訴訟中的共同原告

數(shù)個當(dāng)事人因同類問題分別受到一個行政機關(guān)數(shù)個同樣處理，數(shù)個當(dāng)事人不服對行

政機關(guān)起訴，人民法院認(rèn)為可以合并審理，因此數(shù)個當(dāng)事人成為共同原告。

４、普通共同訴訟中的共同被告

一個當(dāng)事人因同樣問題分別受到數(shù)個行政機關(guān)的數(shù)個同樣處理，當(dāng)事人不服對數(shù)個

行政機關(guān)起訴，而數(shù)個行政機關(guān)又在同一法院的轄區(qū)之內(nèi)法院認(rèn)為可以合并審理，

因此，數(shù)個機關(guān)列為共同被告。

（五）行政訴訟第三人

指除了原告和被告之外同本案中行政機關(guān)具體行政行為有利害關(guān)系的。

（１）不是本訴中的原告和被告

（２）同本案中的具體行政行為有利害關(guān)系

（３）參加到已經(jīng)開始的原被告的本訴中去。

三、訴訟代理人

訴訟代理人是根據(jù)法律規(guī)定或受當(dāng)事人的委托，以當(dāng)事人的名義在代理權(quán)限范圍內(nèi)

進(jìn)行行政訴訟活動的人，被代理的一方當(dāng)事人稱為被代理人或委托人。

（一）法定代理人

是指根據(jù)法律規(guī)定行使訴訟代理權(quán)，代理無行為能力或者限制行為能力的公民參加

訴訟，行使被代理人的訴訟權(quán)利及履行被代理人的訴訟義務(wù)，以維護被代理人合法

權(quán)益的人。

（二）委托代理人

是指受當(dāng)事人、法定代理人的委托進(jìn)行訴訟活動的人，委托代理人的范圍包括律師、

社會團體、公民的近親屬、公民所在單位推薦的人以及經(jīng)人民法院許可的其他公民

案例分析（一）

1、某市B區(qū)凍肉廠被處于A區(qū)的市衛(wèi)生局委托的人員組成的負(fù)責(zé)B區(qū)衛(wèi)生檢查的

衛(wèi)生檢查隊現(xiàn)場查處5噸不符合衛(wèi)生質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的豬肉，衛(wèi)生檢查隊便以市衛(wèi)生局的

名義對該廠罰款1萬元，市衛(wèi)生局之情后，對該凍肉廠作出責(zé)令停業(yè)1個月的處罰

決定。因事實清楚，證據(jù)確鑿，凍肉廠要求舉行聽證的要求被駁回。凍肉廠不服，

便以衛(wèi)生檢查隊和市衛(wèi)生局為被告向B區(qū)人民法院提起行政訴訟。

[試分析]：

（1）本案的被告應(yīng)該是誰？為什么？

（2）B區(qū)人民法院是否應(yīng)受理此案？為什么

（3）人民法院若受案后，可做出何種判決？為什么？

案例分析（二）

村民陳某、鄧某因拒絕繳納所在鄉(xiāng)政府?dāng)偱煽睿煌ㄖ獏⒓余l(xiāng)政府舉辦的“學(xué)習(xí)班’

“學(xué)習(xí)”期間，不準(zhǔn)回家；不準(zhǔn)親友探視；不準(zhǔn)與外界通信或電話聯(lián)系。五天后，

陳、鄧答應(yīng)繳納攤派款，才準(zhǔn)許學(xué)習(xí)結(jié)業(yè)回家。

問題：

（1）陳、鄧如不服鄉(xiāng)政府辦“學(xué)習(xí)班”的行為，對其權(quán)益所受侵害可否請求行政

賠償為什么

（2）陳、鄧如單獨請求行政賠償，應(yīng)向哪個機關(guān)提出如被拒絕，還有何救濟途徑

（3）陳、鄧依法可能獲得哪些賠償？

案例分析三

1999的10月9日下午，某縣個體出租汽車司機林某的領(lǐng)導(dǎo)某縣花邊廠職工鄒某倒

汽車時，不慎將已停在該地的出租汽車擦了一下。為此林某和鄒某夫婦發(fā)生口角，

以致雙方互相扭扯。在扭扯中，林某打了鄒某妻子一巴掌，致其輕微傷，后被鄰居

勸解。當(dāng)晚，鄒某召集某縣制鎖廠職工尤某和妹夫某市港務(wù)局職工陳某等人于23

時許，持刀闖入林某家，鄒某毆打了林某及其丈夫。次日凌晨1時許，鄒某、陳某

和尤某再次闖進(jìn)林某家，搗毀林某部分家具。之后，該三人又闖到林某的胞妹家，

搗毀其部分家具。1999年11月1日，某倒公安局根據(jù)《中華人民共和國治安管理

處罰條例》第22條、第23條之規(guī)定，以“故意毆打他人”為由，對鄒某、林某作

出行政拘留10天，對尤某、陳某分別處以治安警告。林某對公安機關(guān)僅給鄒某10

天拘留處罰，對尤某，陳某只處以警告不服，提出申訴。某市公安局維持了原裁決。

林某仍不服，向某縣人民法院提起行政訴訟。

[問題]

（1）本案的訴訟參加人有哪些？為什么？

（2）對被告的治安管理處罰的具體行政行為應(yīng)適用《中華人民共和國行政訴

訟法》規(guī)定的何種司法審查標(biāo)準(zhǔn)？被告的治安管理處罰的具體行政行為是否合法？

為什么？

（3）根據(jù)本案情況，人民法院可以具體作何種判決？

（4）對第一審人民法院的判決，可以依法提起上訴的有誰？