魏某交通事故法律意見(jiàn)書(shū)

魏某交通事故法律意見(jiàn)書(shū)

一、案情簡(jiǎn)介

2011年10月19日，魏某下班回家途中被趙某騎車(chē)撞傷住院。經(jīng)醫(yī)院診斷：頭面部外

傷。頭顱、頜面部CT檢查：1、右眼眶外側(cè)皮膚破裂，當(dāng)時(shí)急診已清創(chuàng)縫合；2、右眼鈍挫

傷；3、右眼眶下部神經(jīng)損傷；4、右側(cè)顴骨骨折；5右側(cè)顴弓骨折；6右上頜竇壁骨折；7

上頜竇積液等。10月24日，進(jìn)行了右臉顴骨骨折復(fù)位固定術(shù)（用鋼絲固定）。入院后由于

右胸疼痛一直沒(méi)有減輕，于11月2日復(fù)查胸部CT，發(fā)現(xiàn)雙肺多發(fā)結(jié)節(jié)影，骨小梁中斷，右

側(cè)第三根后肋骨骨折。轉(zhuǎn)胸外科會(huì)診，診斷胸外傷，骨小梁中斷，第三根后肋骨骨折，肺挫

傷。

為及時(shí)維持自身合法權(quán)利，11月4日，魏某委托筆者為其出具法律意見(jiàn)書(shū)。

二、法律文書(shū)

法律意見(jiàn)書(shū)

2011年10月19日下午，魏某自單位下班回家途中，步行至XXXXXXXX

北路東口時(shí)，被XXXX大學(xué)在讀留學(xué)生X國(guó)人趙某騎無(wú)號(hào)牌自行車(chē)撞倒受傷，

送XX總醫(yī)院進(jìn)行搶救。診斷結(jié)果為臉部顴骨骨折，在醫(yī)治過(guò)程中，又診斷出胸

部肋骨骨折。對(duì)此事故，北京市公安局交通管理局海淀交通支隊(duì)清河大隊(duì)在對(duì)事

故現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行勘查、勘驗(yàn)、詢(xún)問(wèn)、查證后，于2011年11月2日作出京公交（海）

人字[2011]第XXX號(hào)道路交通事故認(rèn)定書(shū)，認(rèn)定該次交通事故的全部責(zé)任在于

趙某。4日，本律師受魏某委托，對(duì)該事故進(jìn)行了調(diào)查了解。現(xiàn)就該案所涉及的

法律問(wèn)題提出如下看法：

一、本案應(yīng)適用中國(guó)法律

鑒于本案肇事方趙某為X國(guó)人，故本案屬涉外民事案件。在我國(guó)，涉外民

商事案件在法律適用和法院管轄方面均與普通民商事案件有所不同，涉外民商事

案件需要適用沖突規(guī)范所引致的準(zhǔn)據(jù)法。依據(jù)《中華人民共和國(guó)涉外民事關(guān)系法

律適用法》第四十四條“侵權(quán)責(zé)任，適用侵權(quán)行為地法律，但當(dāng)事人有共同經(jīng)常

居所地的，適用共同經(jīng)常居所地法律。侵權(quán)行為發(fā)生后，當(dāng)事人協(xié)議選擇適用法

律的，按照其協(xié)議”沖突規(guī)范之指引，本案的侵權(quán)行為地在中國(guó)，故本案雖屬涉

外民事案件，但適用中國(guó)的法律。

具體而言，本案涉及適用的中國(guó)法律有：《中華人民共和國(guó)涉外民事關(guān)系法

律適用法》、《中華人民共和國(guó)侵權(quán)責(zé)任法》、《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》、

《中華人民共和國(guó)社會(huì)保險(xiǎn)法》、《中華人民共和國(guó)工傷保險(xiǎn)條例》、《最高人

民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》、《

關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問(wèn)題的解釋》、《北京市實(shí)施《工傷保

險(xiǎn)條例》辦法》，《職工工傷與職業(yè)病致殘程度鑒定標(biāo)準(zhǔn)》、《道路交通事故受

傷人員傷殘?jiān)u定》等，也因此，海淀區(qū)人民法院擁有對(duì)該案的民事管轄權(quán)。

二、本案有兩種救濟(jì)途徑

在上述法律現(xiàn)實(shí)下，該案之發(fā)生引起兩種法律關(guān)系的產(chǎn)生：一是工傷賠償關(guān)

系，一是人身?yè)p害賠償關(guān)系。前者因魏某系下班回家途中遭受交通事故而受傷害，

符合《中華人民共和國(guó)工傷保險(xiǎn)條例》第十四條第六項(xiàng)的規(guī)定，即“在上下班途

中，受到非本人主要責(zé)任的交通事故或者城市軌道交通、客運(yùn)輪渡、火車(chē)事故傷

害的”，應(yīng)認(rèn)定為工傷；后者因魏某所受人身傷害，又符合《中華人民共和國(guó)侵

權(quán)責(zé)任法》第二條“侵害民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)依照本法承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任”的規(guī)定，屬于

第三人侵權(quán)行為引起的人身?yè)p害賠償。

與此兩種法律關(guān)系相對(duì)應(yīng)，魏某因此次交通事故遭受人身傷害而擁有了兩種

法定權(quán)利：一是工傷損害賠償請(qǐng)求權(quán)，一是人身?yè)p害賠償請(qǐng)求權(quán)。該兩種權(quán)利的

法律依據(jù)、性質(zhì)完全不同：工傷損害賠償請(qǐng)求權(quán)屬于勞動(dòng)法律所規(guī)制，具有社會(huì)

保險(xiǎn)性質(zhì)，且不需要職工對(duì)工傷之發(fā)生存在過(guò)錯(cuò)；人身?yè)p害賠償請(qǐng)求權(quán)為民事法

律調(diào)整，屬于民事主體的私權(quán)范疇，其責(zé)任之承擔(dān)需要行為人具備主觀過(guò)錯(cuò)。同

時(shí)，該兩種權(quán)利支持的賠償原則、賠償項(xiàng)目和賠償標(biāo)準(zhǔn)亦不完全相同，故可平行

存在，同時(shí)享有。也就是說(shuō)，魏某有權(quán)利要求工傷賠償和人身?yè)p害賠償兩條救濟(jì)

途徑。

三、建議采取的方案

雖然我國(guó)現(xiàn)行法律規(guī)定了這兩種請(qǐng)求權(quán)平行存在，但該兩種請(qǐng)求權(quán)能否一并

行使，法律卻沒(méi)有明確規(guī)定，致使實(shí)踐中頗為混亂。目前，法律實(shí)務(wù)中全國(guó)各地

處理方式不一樣，即便同一地方的不同法院之間，甚至同一法院不同法官之間的

見(jiàn)解亦有分歧，導(dǎo)致相關(guān)判決出現(xiàn)三類(lèi)情形：一類(lèi)是只支持其中的一種，一類(lèi)是

兩種都支持，還有一類(lèi)是兩種都支持，但兩種賠償項(xiàng)目重疊的部分不支持。北京

通常執(zhí)行的是第三類(lèi)，即一種賠償仍不能彌補(bǔ)所受損失時(shí)，其不能彌補(bǔ)的部分可

以通過(guò)另一種方式的救濟(jì)來(lái)獲得賠償。鑒于此，本案有以下幾種方案：

（一）尋求工傷賠償，享受工傷待遇。依據(jù)《工傷保險(xiǎn)條例》的規(guī)定，工傷

認(rèn)定申請(qǐng)有兩條提出途徑：一種事故發(fā)生之日起30日內(nèi)，由單位提出；一種是

在單位不提，或者單位要提但已經(jīng)超過(guò)了30日后，由受傷職工或其近家屬在事

故發(fā)生后1年內(nèi)提出。在認(rèn)定為工傷之后，工傷職工即可享受工傷待遇。

如因工傷造成了職工傷殘，可以進(jìn)而申請(qǐng)工傷傷殘鑒定，在評(píng)定傷殘等級(jí)之后，

即可按照所評(píng)之等級(jí)享受對(duì)應(yīng)的傷殘待遇。

（二）要求肇事者承擔(dān)民事?lián)p失賠償。可先進(jìn)行協(xié)商，如果達(dá)不成一致意見(jiàn)，

即提起民事訴訟。在此方案中，因?yàn)楹罄m(xù)費(fèi)、傷殘等級(jí)等尚不能明確，故協(xié)

商過(guò)程中的賠償數(shù)額，只能是參考相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行估算。如進(jìn)入訴訟，則可經(jīng)由法

院申請(qǐng)傷殘司法鑒定藉以確定，在確定之后再行變更訴訟請(qǐng)求。

（三）先進(jìn)行工傷認(rèn)定和賠償，在工傷待遇無(wú)法全部賠償所受損失時(shí)，再提

起民事救濟(jì)，屆時(shí)或與肇事者協(xié)商解決，或提起民事訴訟。

（四）先提出民事賠償，在肇事者無(wú)力賠償或民事賠償無(wú)法添平所受損失時(shí)，

再申請(qǐng)工傷賠償。

（五）工傷賠償程序和民事賠償程序同時(shí)進(jìn)行。在單位申請(qǐng)工傷認(rèn)定的同時(shí)，

與肇事方進(jìn)行協(xié)商，協(xié)商不成即行起訴。

上述第（一）、（二）種方案雖然比較省事，但所保障之利益顯然均無(wú)法完

全填補(bǔ)魏某所受之損失；第（三）、（四）種方案雖能較全面且較精準(zhǔn)地保障魏

某的利益，但耗時(shí)很長(zhǎng)，且期間變數(shù)甚多。考慮到充分維護(hù)魏某的利益，建議采

取第（五）種方案。一方面由單位申請(qǐng)工傷認(rèn)定，一方面同當(dāng)事人協(xié)商賠償事項(xiàng)，

如果能協(xié)商成功最好，如不能協(xié)商成功，及時(shí)提起民事訴訟。

需要指出的是，如果采取第（五）方案，單位需要在工傷事故發(fā)生之日起

30日內(nèi)提出工傷認(rèn)定申請(qǐng)。認(rèn)定為工傷之后，在魏某傷愈或傷情穩(wěn)定之后，及

時(shí)進(jìn)行工傷傷殘?jiān)u定。被認(rèn)定為工傷和評(píng)定傷殘等級(jí)之后，有關(guān)工傷之后續(xù)，

需要到指定醫(yī)院進(jìn)行（需院方轉(zhuǎn)院證明并由經(jīng)辦機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)方可到統(tǒng)籌地范圍之外

的醫(yī)院），工傷之用藥，也須在工傷保險(xiǎn)藥品目錄范圍內(nèi)，方能報(bào)銷(xiāo)。如果用到

工傷保險(xiǎn)藥品目錄范圍之外的藥，則工傷保險(xiǎn)基金可能無(wú)法報(bào)銷(xiāo)，也因此要求肇

事方進(jìn)行民事賠償是必要的，法院亦會(huì)就此工傷無(wú)法賠償?shù)膿p失部分給予支持。

四、預(yù)估賠償項(xiàng)目及數(shù)額

無(wú)論是工傷賠償還是民事賠償，鑒于目前魏某還處于期間，傷勢(shì)尚未穩(wěn)

定，所受損失和應(yīng)受待遇還不能全部確定，只能大致估計(jì)如下：

（一）工傷待遇

1、醫(yī)療期間待遇

（1）醫(yī)療費(fèi)（需符合工傷保險(xiǎn)診療項(xiàng)目目錄、工傷保險(xiǎn)藥品目錄、工傷保

險(xiǎn)住院服務(wù)標(biāo)準(zhǔn)等）：

根據(jù)實(shí)際需要，因工傷產(chǎn)生的費(fèi)用，職工有工傷保險(xiǎn)的，從工傷保險(xiǎn)基

金支付。

（2）住院伙食補(bǔ)助費(fèi)：

職工住院工傷的伙食補(bǔ)助費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)暫定為每人每天30元。由社會(huì)保險(xiǎn)經(jīng)

辦機(jī)構(gòu)根據(jù)工傷職工住院天數(shù)核定住院伙食補(bǔ)助費(fèi)金額并從工傷保險(xiǎn)基金支付

給工傷職工。

（3）停工留薪期待遇

職工因工作遭受事故傷害或者患職業(yè)病需要暫停工作接受工傷醫(yī)療的，停工

留薪期內(nèi)，原工資福利待遇不變，由原單位按月支付（停工留薪期一般不超過(guò)

12個(gè)月。傷情嚴(yán)重或者特殊，經(jīng)設(shè)區(qū)的市級(jí)勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)確認(rèn)，可以適

當(dāng)延長(zhǎng)，但延長(zhǎng)不得超過(guò)12個(gè)月）。

（4）護(hù)理費(fèi)

生活不能自理的工傷職工在停工留薪期需要護(hù)理的，由所在單位負(fù)責(zé)。

工傷職工已經(jīng)評(píng)定傷殘等級(jí)并經(jīng)勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)確認(rèn)需要生活護(hù)理的，

從工傷保險(xiǎn)基金按月支付生活護(hù)理費(fèi)。

生活護(hù)理費(fèi)按照生活完全不能自理、生活大部分不能自理或者生活部分不能

自理３個(gè)不同等級(jí)支付，其標(biāo)準(zhǔn)分別為統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資（4201

元）的50％、40％或者30％。

2、傷殘待遇

（1）如果屆時(shí)認(rèn)定為10級(jí)工傷傷殘，其賠償數(shù)額大約為：XXXXX元。其

中：

A、一次性傷殘補(bǔ)助金賠償金：7個(gè)月×本人月工資=XXXX元；

B、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金：3個(gè)月×4201元/月=12603元；

C、一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金：2個(gè)月×4201元/月=8402元。

注：上述B項(xiàng)和C項(xiàng)屬于工傷職工本人書(shū)面提出自愿與用人單位解除或者

終止勞動(dòng)關(guān)系的情形，工傷職工距法定退休年齡超過(guò)五年（含五年）的，應(yīng)當(dāng)支

付全額的一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金；不足五年的，每減少一年扣

除全額的20%，但最高扣除額不得超過(guò)全額的90%。工傷職工達(dá)到退休年齡

或者辦理退休手續(xù)的，不享受一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。

（2）如果屆時(shí)認(rèn)定為9級(jí)工傷傷殘，其賠償數(shù)額大約為：XXXXX元。其

中：

A、一次性傷殘補(bǔ)助金賠償金：9個(gè)月×本人月工資=XXXX元；

B、一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金：6個(gè)月×4201元/月=25206元；

C、一次性傷殘就業(yè)補(bǔ)助金：4個(gè)月×4201元/月=16804元。

注：上述B項(xiàng)和C項(xiàng)屬于工傷職工本人書(shū)面提出自愿與用人單位解除或者

終止勞動(dòng)關(guān)系的情形，工傷職工距法定退休年齡超過(guò)五年（含五年）的，應(yīng)當(dāng)支

付全額的一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金；不足五年的，每減少一年扣

除全額的20%，但最高扣除額不得超過(guò)全額的90%。工傷職工達(dá)到退休年齡

或者辦理退休手續(xù)的，不享受一次性工傷醫(yī)療補(bǔ)助金和傷殘就業(yè)補(bǔ)助金。

（二）人身?yè)p害賠償

1、醫(yī)療費(fèi)：

其數(shù)額=診療費(fèi)+醫(yī)療費(fèi)+住院費(fèi)+其他醫(yī)用費(fèi)用

2、住院伙食補(bǔ)助費(fèi)：

其數(shù)額=50元×住院天數(shù)

3、營(yíng)養(yǎng)費(fèi)：

其數(shù)額=根據(jù)傷殘情況參照醫(yī)療機(jī)構(gòu)意見(jiàn)確定

4、誤工費(fèi)：

其數(shù)額=魏某固定收入（天/月/年）×誤工時(shí)間

注：需證明單位沒(méi)發(fā)誤工期間工資，存在實(shí)際損失。

5、陪護(hù)費(fèi)：

其數(shù)額=陪護(hù)人的原收入×陪護(hù)時(shí)間

或者=同級(jí)別護(hù)工報(bào)酬標(biāo)準(zhǔn)×陪護(hù)時(shí)間

6、交通費(fèi)：

其數(shù)額=實(shí)際發(fā)生的交通費(fèi)用（憑票）

7、后續(xù)費(fèi)：

如果醫(yī)療機(jī)構(gòu)愿意開(kāi)據(jù)后續(xù)內(nèi)容及相關(guān)費(fèi)用的證明，則法院可能支持該

訴訟求；如果不開(kāi)的話(huà)，待實(shí)際發(fā)生之后另行起訴；如果在訴訟過(guò)程中發(fā)生了相

關(guān)費(fèi)用，可申請(qǐng)法院增加。

8、如果鑒定為十級(jí)傷殘，人身?yè)p害賠償標(biāo)準(zhǔn)最低為63146元，最高為68146

元。其中：

（1）殘疾賠償金：58146（即29073元×20年×10%，殘疾賠償金根

據(jù)受害人喪失勞動(dòng)能力程度或者傷殘等級(jí)，按照受訴法院所在地上一年度城鎮(zhèn)居

民人均可支配收入標(biāo)準(zhǔn)，自定殘之日起按二十年計(jì)算。但六十周歲以上的，年齡

每增加一歲減少一年；七十五周歲以上的，按五年計(jì)算）；

（2）精神撫慰金：0.5萬(wàn)——1萬(wàn)元（這是北京市一般大致的賠償范圍，

并不絕對(duì)）。

9、如果鑒定為九級(jí)傷殘，人身?yè)p害賠償標(biāo)準(zhǔn)最低為126292元，最高為136292

元。其中：

（1）殘疾賠償金：29073元×20年×20%=116292元；

（2）精神撫慰金：1萬(wàn)——2萬(wàn)元（這是北京市一般大致的賠償范圍，并不

絕對(duì)）。

（三）需要再次著重指出的幾點(diǎn)：

1、上述兩種賠償雖同時(shí)一并提出，但并非均可全部獲得支持。一般情況下，

是獲得其中一種賠償后（比如獲得工傷賠償），還有損失的那部分，可依據(jù)另一

種賠償（即人身?yè)p害賠償）途徑來(lái)尋求賠償。換言之，工傷損害賠償與人身?yè)p害

賠償兩者之間是補(bǔ)充關(guān)系，而非相加關(guān)系。

2、人身?yè)p害傷殘鑒定標(biāo)準(zhǔn)通常較工傷傷殘標(biāo)準(zhǔn)嚴(yán)格，工傷傷殘等級(jí)并不必

然對(duì)應(yīng)人身?yè)p害傷殘等級(jí)，也即工傷傷殘九級(jí)、十級(jí)不必然對(duì)應(yīng)人身?yè)p害傷殘九

級(jí)、十級(jí)。

3、具體傷殘等級(jí)尚需勞動(dòng)能力鑒定委員會(huì)或法院委托之專(zhuān)門(mén)機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定

后方能確定，上述之等級(jí)預(yù)估僅系推測(cè)。

以上是就該案所涉及法律問(wèn)題提出的看法，僅供魏某參考。

律師

2011年11月8日