國際私法形考作業1至4

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《國際私法》形考作業:

一、不定向選擇題

1．國際私法主要解決（D）

A、區際法律沖突B、時際法律沖突C、人際法律沖突D、

不同國家之間的法律沖突

2．（C）是國際私法淵源的最早表現形式。

A.國際條約B.國際慣例C.國內立法D.國內判例

3．在判例法國家，權威學者的著作是解決國際私法糾紛的依據。在英國，可以

作為解決涉外民事爭議的權威著作是（A）。

A、戴西和莫里斯的《沖突法論》B、戚希爾和諾思的《國際私法》

C、巴蒂福爾的《國際私法總論》D、薩維尼的《現代羅馬法體系》

4．19世紀以前，國際私法的主要表現形式是（C）。

A、成文法B、判例法C、學說法D、成文法

與學說法并存

5．以當事人本國法作為屬人法起始于（C）。

A、1756年《巴伐利亞法典》B、1794年《普魯士法典》

C、1804年《法國民法典》D、1898年《日本法例》

6．意思自治原則是（D）提出來的。

A．格勞秀斯B．胡伯C．奧斯汀D．杜

摩蘭

7．既得權說是（C）提出來的。

A、巴托魯斯B、杜摩蘭C、戴

西D、庫克

8．在“侵權行為適用侵權行為地法”這一沖突規范中，“侵權行為”系

（A）

A、范圍B、系屬C、連接點D、準據法:

9．侵權行為適用侵權行為地法律這條沖突規范的連接點是（B）。

A、侵權行為B、侵權行為地C、侵權行為法律D、

適用侵權行為地法律

10．在中華人民共和國境內履行的中外合資經營企業合同適用中華人民共和國法

律。這條沖突規范是（A）

A．單邊沖突規范B．雙邊沖突規范C．選擇型沖突規

范D．重疊型沖突規范

11．在我國，國際私法的淵源可以表現為（ABCD）。

A、國內立法B、國內判例C、國際條約D、國際慣例E、國際私法權威學者的

學說

12．屬人法是以當事人的國籍、住所或居所為連結點的系屬公式，主要解決

（CD）等方面的法律沖突。

A、物權方面的B、

行為地方面的

C、人的能力、身份、家庭財產方面的D、財產繼承方面的

13．物之所在地法解決與物權有關的法律沖突，具體說來，物之所在地法

（ACD）。

A、決定物權客體的范圍B、運送中的物品的物權

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關系

C、決定動產與不動產的識別與區分D、決定物權的取得、轉移、變更和

消滅的條件

14．國際私法上法律沖突產生的原因主要有（ABD）：

A、對同一民事關系，相關國家的法律作出了不同的規定

B、一國法律的域內效力與另一國法律的域外同時作用于同一民事關系，法律的

域內效力與法律的域外效力產生沖突

C、對同一法律概念，相關國家作出了不同的法律解釋

D、受案法院在一定條件下承認外國法律的域外效力

15．統一實體規范是指在（CD）中規定的用來確定當事人權利

與義務的規范。

A．國內立法B．國內判例C．國際條

約D．國際慣例

16．國際私法的范圍應包括（ABCD）。

A．沖突規范B．統一實體規

范C．外國人民事法律地位規范

D．國際民事訴訟程序規范和國際商事仲裁程序規范

17．經沖突規范援引某國法律作為涉外民事案件的準據法，而該國是一個多法域

國家，存在區際法律沖突。各國一般采取（ABD）方法確定準

據法，解決區際法律沖突。

A．以法院地沖突規范中的連接點確定準據法

B．按多法域國家的區際私法確定準據法

C．當事人協商確定準據法

D．法院地沖突規范專門針對多法域國家的法律適用規定了應以哪一法域的法律

作為準據法

18．識別可以基于以下（ABC）原因產生。

A、有關國家的法律對同一事實情況賦予了不同的性質

B、有關國家的法律對同一事實情況劃歸不同的法律范疇

C、與案件有關國家之間，一國法律上的概念是另一國家法律上所沒有的

D、受案法院法官對同一事實情況依與案件有關國家的法律作出了不同的解釋

19．廣義的反致包括（BCD）。

A．循環反致B．間接反致C．狹義反

致D．轉致

20．《關于貫徹執行[中華人民共和國民法通則]若干問題的意見（試

行）》第194條規定：“當事人規避我國（BD）法律規范的行為，

不發生適用外國法律的效力。”

A、任意性B、強制性C、規范

性D、禁止性

二、簡述題

1、我國區際法律沖突的法律特征。

答：（1）我國的區際法律沖突既包括不同社會制度之間的法律沖突，也包括相

同社會制度之間的法律沖突。

2）我國的區際法律沖突表現為三*法律體系之間的法律沖突。

（3）我國的區際法律沖突還表現為中央政府締結或加入的國際條約的效力范圍。

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（4）我國的區際法律所體現的各法域的權利使單一制的中國帶有復合制的特征。

2、簡述法律本座說。

答：19世紀，德國法學家費德里克.卡爾.馮.薩維尼提出法律關系本座說。薩維

尼認為，每一法律關系都有一個確定的“本座”，即一個他在性質上必須歸屬的

法域。法院進行法律選擇時，應根據法律性質確定法律關系的本座所在地，而該

本座所在地的法律就是該法律關系適用的法律。

3、簡述沖突規范的概念及法律特征。

答：沖突規范是指涉外民事法律關系應適用哪一國法律來調整的規范。具有以下

法律特征：

（1）沖突規范不直接規定當事人的權利和義務，只指出該民事關系應適用何國

法。

（2）沖突規范和準據法相結合，才能最終確定當事人的權利和義務。

三論述題

查閱有關資料后，評述法律關系本座說及其在國際私法中的地位。

四、課堂討論題

我國是否應當采用反致制度。

答題思路：首先弄清反致的本質內涵。然后可從以下兩個角度探討：（1）我國

的法制狀態和法治狀況；（2）國際的大環境。

對反致制度我們是這樣認識的。

傳統國際私法追求的一個目標就是判決結果的一致性，特別是自薩維尼法律關系

本座說問世以來這，定一目標更為國際私法學者夢寐以求。

各國沖突規范互不相同，彼此歧義：有的國家接受反致，有的國家不接受反致這

就需要創造條件，以期達到不論案件在哪一個國家審理，都將適用同一實體規范，

從而得到同一判決結果，承認反致，接受反致，就有可能實現判決結果一致性這

一目標。

現代國際私法追求案件解決的公正性和合理性，為實現這一目的，就要增加法

律選擇的靈活性，采用反致就能夠增加法律選擇的靈活性。

反致制度能夠滿足傳統國際私法的要求，符合現代國際私法的價值觀念，同時，

它也是排除和限制，外國法適用的一種手段，所以對反致制度，應予以肯定為宜。

我國現行法律中對反致制度未作明確規定，但從某些司法解釋可以看出我國對反

致的態度，我國法院審理涉外民事案件時，根據我國的沖突規范指引應適用外國

法為準據法，該適用外國法為準據法，該外國法為該國實體法，不包括沖突規范，

確立了我國不接受反致和轉致的立場。

1、法律沖突的解決方式。

在國際私法上，解決法律沖突的方法主要有兩種：

（一）沖突法調整。又稱間接調整，指在國內立法或國際條約中制定法律適用規

則，規定在什么情況下適用內國法，什么情況下適用外國法，然后再按照沖突

規范指定的那個國家的實體法具體確定當事人的權利與義務。采用間接調整的方

式解決法律沖突，是國際私法調整涉外民事關系法律沖突最主要的方法。

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（二）實體法調整。又稱直接調整，指制定統一實體規范直接規定當事人的權利

與義務。

解決法律沖突時，在統一實體規范存在的情況下，首先要考慮適用統一實體規范，

在沒有統一實體規范的情況下適用沖突規范。

2、論法則區別說。法則區別說是意大利著名注釋法學家巴托魯斯（1314—1357）

創立的。他把法律分為人法和物法，他認為人法具有域外效力，凡是具有本國國

籍的人，不論他位于國內或國外，本國法對他都有效。物法具有域內效力，凡位

于本國境內的物，不論屬于內國人或外國人所有，本國法都發生效力。

3、論系屬公式。

系屬公式是指把常用的雙邊沖突規范的系屬固定化，使其成為國際上公認的或為

大多數國家采用的涉外民事關系法律適用原則。

常用的系屬公式有以下幾種：

（1）屬人法。是以涉外民事關系當事人的國籍、住所或居所為連接點的系屬公

式，主要用于解決與人的身分、能力、婚姻家庭、親屬、財產繼承有關的法律沖

突。

（2）物之所在地法。是指作為涉外民事關系客體的物在時間上和空間上所位于

的那個國家的法律，主要用來解決物的所有權關系及物的所有權與其他物權關系

方面的法律沖突。

（3）行為地法。指涉外民事行為發生地的法律。源于“場所支配行為”這一古

老的習慣原則，用來解決行為內容方面的法律沖突。

（4）法院地法。是指受理涉外民事案件的法院所在地的法律，主要用于解決涉

外民事訴訟程序方面的法律沖突。

（5）旗國法。指懸掛在船舶上或涂印在飛行器上的特定旗幟所屬國的法律，主

要用于解決船舶或飛行器發生法律糾紛時的法律沖突問題。

（6）當事人合意選擇的法律。是指當事人按雙方意愿自主選擇的適用于涉外民

事關系的法律，當事人這種對法律的選擇又稱為“意思自治”，主要用于解決涉

外合同的法律適用問題。

（7）最密切聯系的法律。是指與涉外民事關系有最密切聯系的地方的法律。主

要適用于合同領域，在涉外侵權、婚姻家庭等領域，一些國家也適用這一原則。

4、論國籍沖突的解決。

國籍沖突可分為國籍的積極沖突和國籍的消極沖突，這兩種沖突的解決方法是不

同的，

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（1）國籍積極沖突的解決。當事人具有兩個或兩個以上國家的國籍，其中一個

是內國國籍，國際上通行的做法是內國國籍優先。

當事人具有的兩個或兩個以上國籍都是外國國籍，其解決的方法為：A以當事人

最后取得的國籍為其國籍。B以當事人住所地、經常居住地國家的國籍或以與當

事人有最密切聯系的國家的國籍為其國籍。C由法院從當事人兩個或兩個以上國

家的國籍中確定一個國籍為當事人的國籍。

（2）國籍消極沖突的解決。方法主要有：A以當事人住所所在地國家的國籍為

其國籍。如無住所或住所不能確定，則以居所所在地國家的國籍為其國籍。B由

法院來確定當事人的國籍。C以與當事人有最密切聯系的國家的國籍為當事人的

國籍。

5、論《代理法律適用公約》。

（1）公約的適用范圍。

公約適用于由一方（代理人）有權代表他人（被代理人）與第三人進行交易活動

產生的具有國際性的關系的準據法的確定。但有關當事人的能力，有關代理的形

式要件，以及一些法定代理、職務性代理、信托代理關系不屬于公約適用范圍。

（2）代理人與被代理人關系的法律適用。

代理人與被代理人關系適用按照雙方共同意思表示選擇的某國國內法。當事人未

選擇時應以代理人營業地法律為準據法。無營業地的以慣常居所地法為準據法。

（3）被代理人與第三人、代理人與第三人關系的法律適用

適用代理人營業地法或慣常居所地法。

（4）一般條款和最后條款

A強行法的適用，優先適用內國法律有關代理的強制性法律規范。B公共秩序保

留條款，只有在公約適用會明顯地與公共秩序相抵觸時才可拒絕適用。C公約不

接受反致、轉致和間接反致。D保留條款。公約規定，除了在銀行交易中，為銀

行或銀行團進行的代理、保險業務中的代理，以及在行使職權時替私人從事代理

活動的公職人員的行為，締約國有權保留不適用公約。

6、論物之所在地法原則的適用范圍。

一、物之所在地法決定物權客體的范圍。二、物之所在地法決定物權的種類和內

容。三、物之所在地法決定物權的取得、轉移、變更和消滅的條件。四、物之所

在地法決定動產與不動產的識別或區分。五、物之所在地法決定物權的保護方法。

以下幾種情況排除物之所在地法的適用：1、關于運送中的物品的物權關系。2、

關于船舶、飛機等運輸工具的物權關系。3、與人身關系密切的動產問題。4、外

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國法人財產清算的法律適用問題。5、無主土地上的物的問題。6、外國國家財產

的所有權問題。

7、論客觀標志說。

客觀標志說是指法院依照“場所支配行為”的原則，以與合同有關的客觀標志為

依據，確定合同的準據法。在各國的立法與實踐中，常用的與合同有關的客觀標

志主要有以下幾個：1、合同締結地2、合同履行地3、當事人國籍或住所4、物

之所在地5、法院地或仲裁地。

8、論美國的“合同要素分析說”。

最密切聯系原則的連接點是抽象的，而不是直觀的，因此，其核心是對最密切聯

系因素的判定。“合同要素分析法”是指法官通過對合同各種因素進行“量”

與“質”的綜合分析，從而確定準據法。“量”的分析是法官將與合同有關的全

部連接因素列舉出來，然后將連接因素在數量上最集中的那個國家或地區確定

為最強聯系地。“質”的分析是法官在選擇法律時，應當根據各種連接因素的相

對重要程度，來確定在特定問題上與案件有最強聯系的國家的法律加以適用。著

名的“奧汀訴奧汀”案，正是這一分析方法的例證。

9、論大陸法系“特征履行說”。

“特征履行說”是大陸法系國家用來判定最密切聯系地的一種理論和方法。它要

求法院根據合同的特殊性質，以何方的履行最能體現合同的特征來決定合同的法

律適用。它與最密切聯系原則相結合，使合同準據法的確定，具有了確定性和可

預見性。

特征性履行在立法上和實踐中需要解決兩個關鍵性的問題，一是確定合同特征性

履行的標準。二是確定合同特征性履行的場所。

“特征履行”是一種分析、確定最密切聯系地的方法，不是一個固定不變的標志，

它具有靈活性的特點。

10、論意思自治原則。

意思自治原則是指在合同法律關系方面，當事人既然可以依據“契約自由”原則

按照自己的意志創設某種權利義務關系，那么，他們當然有權自行決定合同應適

用的法律。

意思自治原則是法國法學家杜摩蘭于16世際創立的，這一原則被世界各國普遍

接受，成為確定合同準據法的首要原則。

各國在立法中普遍規定了意思自治原則，承認當事人在合同關系中有選擇適用法

律的自由，但當事人在多大范圍內享有這種權利，各國法律規定是有差別的，這

樣，就有了無限意思自治原則和有限意思自治原則之分。

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無限意思自治原則主張當事人選擇法律的權利是絕對的，不受任何限制，但事實

上必須滿足兩個條件：1、當事人選擇法律的意思必須合法，不能排除與國家利

益、社會公共利益有關的強制性法律規范的適用。2、當事人選擇合同準據法必

須是善意的，必須有合法的目的，并且是合法產生的。

有限的意思自治對當事人選擇法律的限制可歸納為三點：1、當事人對準據法的

選擇只能在特定國家的任意法法規范圍內進行。2、當事人對法律的選擇必須善

意，不得存在規避法律的意圖。3、當事人只能選擇與合同有實際聯系的法律。

當事人選擇合同準據法的方式，通常有明示的意思自治與默示的意思自治兩種。

大多數國家的立法都采用明示意思自治的方式。默示的意思自治經常被使用的是

合同中訂立的“管轄權條款”或“仲裁條款”。

11、論《保護工業產權的巴黎公約》。

我國于1985年加入《巴黎公約》。《巴黎公約》僅僅為締約國規定了相互保護

工業產權的幾項基本原則。這些原則是：1、國民待遇原則。2、優先權原則。3、

強制許可原則。4、獨立性原則。

12、論傳統侵權行為的法律適用原則。

傳統國際私法解決侵權行為的準據法，主要有三種理論和實踐。

一、侵權行為地法說。侵權行為適用侵權行為地法，是沖突法中最早確立的一個

原則。二、法院地法說。三、重疊適用侵權行為地法與法院地法。

13、論當代侵權行為的法律適用原則。

一、侵權行為自體法。二、有限意思自治原則。3、當事人的共同屬人法原則。

14、論我國關于侵權行為損害賠償法律適用的規定。

《民法通則》對侵權行為損害賠償法律適用作了規定，我國關于侵權行為損害賠

償法律適用的規定與世界大多數國家的規定基本一致，其內容主要有：侵權行

為的損害賠償，適用侵權行為地法律。當侵權行為實施地和損害結果發生地不一

致時，侵權行為地如何確定，司法解釋規定：侵權行為地的法律

包括侵權行為實施地法律和侵權結果發生地法律，如果兩者不一致，人民法院可

以選擇適用。

當事人雙方國籍相同或者在同一國家有住所的，也可以適用當事人本國法律或者

住所地法律。

我國法律不認為在我國領域外發生的侵權行為是侵權行為的，不作為侵權行為處

理。

15、論《聯合國國際貨物銷售合同公約》。

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一、公約適用于營業地在不同國家的當事人之間所訂立的貨物買賣合同。排除了

某些貨物的買賣：1、供私人和家庭使用的買賣合同。2、以拍賣方式進行的買賣。

3、根據法律執行令狀或其他令狀進行的買賣。4、股票、投資證券、流通票據或

貨幣的買賣。5、船舶或飛機的買賣。6、電力的買賣。公約不適用于供應貨物一

方的義務是提供勞務或提供其他服務的合同。

二、公約在以下三種情況下適用：1、雙方當事人營業地分別處于不同締約國的

合同應適用公約。但這種適用不具有強制性，當事人可以通過明示選擇某個國家

的法律來全部或部分排除公約的適用。2、非締約國當事人可以通過意思自治明

示選擇適用公約。3、如果非締約國當事人未作法律或公約的選擇，根據國際私

法規則導致適用某一締約國的法律時，公約可以適用。

三、公約對以下法律問題未涉及：1、不調整國際貨物買賣合同及其條款的有效

性問題。2、不調整合同所引起的有關貨物所有權的問題。3、不調整賣方對所售

貨物所引起的人身傷亡責任。

四、我國對公約提出了兩項重要保留：1、關于合同書面形式的保留。2、我國對

依據國際私法規則導致適用《公約》的規定提出了保留。

16、論我國關于涉外結婚的法律制度。

一、在我國境內的涉外婚姻。1、中國公民和外國人結婚適用婚姻締結地法律。

我國禁止現役軍人、外交人員、公安人員、國家機關機要人員以及其他掌握重大

機密的人員、正在接受勞動教養和服刑人員同外國人結婚。2、國籍相同的外國

人在我國結婚，可以根據條約的規定或互惠原則辦理領事婚姻。國籍不同的外國

當事人在我國結婚，適用我國法律。

二、在我國的涉外婚姻。適用婚姻締結地法律，但不得違背我國的公共秩序。

中國公民之間在外國結婚適用婚姻締結地法，但不得違背我國法律的禁止性規

定。

17、論我國關于涉外離婚的法律制度。

一、中國公民向人民法院起訴離婚的，受訴人民法院有權管轄。

二、中國公民和外國人離婚適用受理案件的法院所在地法律。我國法院受理的涉

外離婚案件，離婚以及因離婚而引起的財產分割，適用我國法律。認定其婚姻是

否有效，適用婚姻締結地法律。

18、論《死者遺產繼承法律適用公約》。

答：《死者遺產繼承法律適用公約》于1988年10月在海牙國際私法會議第16

屆大會獲得通過，該公約有5章31條，其主要內容有：（1）公約的適用范圍。

除遺產處方，處分遺產的能力，有關夫妻財產的爭議，非因繼承而設立或讓與的

財產權利、利益或財產事項不適用公約外，一切遺產繼承的問題均適用公約。即

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使應適用的法律是一非締約國法律，公約仍應適用。（2）公約采用了“同一制”

繼承制度。公約將死者的遺產看成是一個不可分割的整體，規定適用統一的準據

法。這一準據法原則上是死者死亡時的慣常居所地國家的法律，只要他那時具有

該國國籍，或者他在該國至少居住5年時間。在其他情況下，繼承受死者死亡時

的國籍國法律支配，除非死者當時與另一國有更密切的聯系。（3）意思自治原

則。公約規定當事人可以指定適用于遺囑繼承的法律，但這種指定受到嚴格限制。

一是當事人的指定只限于其指定時或死亡時的國籍國法律或慣常居所地法律。二

是這種指定的形式必須是明示的。（4）繼承準據法的適用范圍。準據法適用于

死者的全部遺產，不管這些遺產位于處。準據法的具體適用范圍包括：A、確定

繼承人、繼承份額和義務，以及因死亡而引起的其他繼承權。B、因行為而引起

的繼承權的剝奪和喪失。C、在確定繼承人、不動產遺囑繼承人或動產繼承人的

份額時，任何返還或說明贈與物品、特留份或遺物的義務。D、可處分的遺產部

分，不可剝奪的利益和對遺產處分的其他限制。E、遺囑處分的實質有效性。公

約排除了反致，但規定允許轉致。

19、論確定涉外民事案件管轄權的原則。

一、屬人管轄。以當事人國籍為確定管轄權標志，當事人國籍國法院對案件享有

管轄權。二、屬地管轄。一國法院依據本國與某涉外民事案件的地域聯系而行使

管轄權。1、以被告住所、居所地為聯系確定管轄權；2、以物之所在地為聯系因

素確定管轄權；3、以訴訟原因發生地為聯系因素確定管轄權。三、專屬管轄。

一國法院對某些涉外民事案件享有獨占或排他的管轄權。如有關不動產案件、法

人成立、解散或破產的案件、有關婚姻家庭、繼承等案件、有關專利、商標案

件。四、協議管轄。當事人意思自治原則選擇管轄。五、平行管轄。指一國法院

可基于原告的合法選擇而享有管轄權，同時也承認其他國家對這類案件享有管

轄權的情況。

20、論《承認和執行外國仲裁裁決公約》。

25、論我國關于涉外合同的法律適用原則。

一、優先適用國際條約原則。

《民法通則》規定：“中華人民共和國締結或者參加的國際條約同中華人民共和

國民事法律有不同規定的，適用國際條約的規定。但是中華人民共和國聲明保留

的條款除外。”

二、某些合同強制適用中國法的原則。

我國境內履行的中外合資經營企業合同、中外合作經營企業合同、中外合作勘探

開發自然資源合同，只能適用中國法律，排除當事人意思自治。

三、雙方當事人合意選擇適用法律的原則。

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合同當事人可以選擇處理合同爭議所適用的法律。適用這一原則時，應注意：1、

當事人對法律的選擇必須是雙方協商一致的結果。2、當事人選擇的法律，在空

間連接點上沒有限制。3、當事人選擇法律必明示作出。4、當事人可以在合同中

訂立法律適用條款，作出法律適用的選擇。

四、最密切聯系原則。

當事人在合同中未訂立法律適用條款，或未能達成一致的，適用與合同有最密切

聯系國家的法律。應用“特征履行”規則。

五、適用國際慣例原則。

中國法律未作規定的，可以適用國際慣例。

六、確定合同準據法采用“分割論”原則。

1、國際私法調整外國人民事法律地位、涉外民事關系法律沖突、國際民事訴訟

和商事仲裁范圍內的社會關系。

2、國際私法以涉外民事關系為調整對象，以法律適用為核心內容。

3、國際私法的淵源包括國內立法、國內判例、國際條約和國際慣例。

4、國內立法是國際私法淵源的最早表現形式。

5、我國不承認我國國內判例是國際私法的淵源，我國承認英美法系國家的判例

是法的淵源。

6、根據我國現行法律，國際條約在我國民事法律體系中有高于我國國內立法的

地位。

7、1804年《法國民法典》開創了現代意義上的國際私法成文法立法先河。

8、我國國際私法立法史追溯至唐朝《永徽律》。

9、我國國際私法的立法一直采用以編章式為主、兼采散見式的方式。

10、反致：福爾果繼承案。最密切聯系原則：奧汀訴奧汀一案。

11、我國不接受反致和轉致的立場。

12、當事人規避我國強制性或禁止性法律規范的行為，不發生適用外國法的效

力。

13、公共秩序這一概念最早出現在13世紀巴托魯斯的“法則區別說”。

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14、率先以法律的形式把公共秩序確定下來的是1804年的《法國民法典》。

15、瑞士學者布魯歇從國內公共秩序和國際公共秩序的角度闡述公共秩序保留

制度。

16、多數國家以法院地法為準據法。

17、最先在國內立法中規定國民待遇的是1804年的《法國民法典》。

18、對我國法院而言，不存在中國公民國籍沖突法律適用的問題。有雙重或多

重國籍的外國人，以其有住所或與其有最密切聯系的國家的法律為其本國法。

我國公民以他的戶籍所在地的居住地為住所，經常居住地與住所不一致的，經

常居住地視為住所。

19、船舶所有權的取得、轉讓和消滅，適用船旗國法律。

20、有限世界新穎性要求一項發明在申請前，未在世界范圍內被公開發表過，

未在本國范圍內被公開使用過。

21、我國《商標法》體現了注冊在先原則。注冊商標的有效期為10年。

22、我國規專利的保護期限為20年。我國專利權采用申請在先原則。

23、《專利合作條約》規定只有《巴黎公約》的成員國才可以參加這個條約。

24、中國單位或個人將其在國內的發明創造向外國申請專利的，應當首先向中

國專利局申請。

25、外國人或者外國企業在中國申請商標注冊的，應當按其所屬國和中華人民

共和國簽訂的協議或者共同參加的國際條約辦理，或按照對等原則辦理。

26、我國《著作權法》的國際保護采取“雙國籍國民待遇原則”，即作品國籍

和作者國籍。

27、調整國際航空貨物運輸的國際公約：1929年的《華沙公約》、1955年的《海

牙議定書》、1961年的《瓜達拉哈拉公約》。

28、《約克—安特衛普規則》統一了各國有關共同海損的法律規定。

29、在中華人民共和國境內履行的中外合資經營企業合同、中外合作經營企業

合同、中外合作勘探開發自然資源合同，適用中華人民共和國法律。

30、我國關系國際勞務合同主要適用當事人自己選擇的法律和勞務實施地國家

的法律。

31、中華人民共和國公民和外國人結婚適用婚姻締結地法律。

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32、我國禁止現役軍人、外交人員、公安人員、國家機關機要人員以及其他掌

握重大機密的人員、正在接受勞動教養和服刑人員同外國人結婚。

33、中華人民共和國公民和外國人離婚適用受理案件的法院所在地法律。我國

法院受理的涉外離婚案件時，離婚以及因離婚而引起的財產分割，適用我國法

律。認定其婚姻是否有效，適用婚姻締結地法律。

34、遺產的法定繼承，動產適用被繼承人死亡時住所地法律，不動產適用不動

產所在地法律。

35、無人繼承又無人受遺贈的遺產歸國家所有。

國際私法簡答題

1、簡述涉外民事關系的特征：

（1）涉外性,是指國際私法調整的民事關系具有涉外因素。

（2）廣泛性，是指國際私法調整的平等主體之間的財產關系以及與財產相關聯

的人身關系，調整范圍廣泛。

（3）國際性，是指涉外民事關系是在國際交往中產生的。

2、簡述法律關系本座說。

19世紀，德國法學家薩維尼提出法律關系本座說，把國際私法推進到一個新階

段。他認為，每一種法律關系在邏輯上和性質上必然與某一特定的法律制度相

聯系，每一法律關系都有一個確定的“本座”，即一個他在性質上必須歸屬的法

域。法院進行法律選擇時，應根據法律關系的性質確定法律關系的本座所在地，

而該本座所在地的法律就是該法律關系所應適用的法律。薩維尼的法律關系本座

說在國際私法發展史上具有里程碑意義。

3、簡述法則區別說。

意大利法學家巴托魯斯提出，他抓住了法律的域內效力與域外效力這個法律沖突

的根本點，把解決法律沖突的問題分為兩個相互聯系的方面，把法則區分為物法、

人法以解決法律適用的學說。

4、簡述既得權說。

英國法學家戴西提出，既得權說的核心內容是：英國法院從不執行外國法，如果

說有時執行外國法，那么所執行的不是外國法本身，而是依據外國法取得的權利。

5、簡述國際禮讓說。

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是荷蘭法學家胡伯提出，主權國家對另一國家已在本國的領域內有效實施的法

律，出于禮讓，應讓它們在內國境內保持其效力，只有這樣做不損害本國國家

及其臣民的權力或利益。這種理論，已經把適用外國法的問題放在國家主權關系

和國家利益的基礎上來加以考慮。胡伯的貢獻在于他把屬地主義的“禮讓說”

和以權利劃分為基礎的國際普遍主義學說結合起來解決法律沖突問題。

6、簡述本地法說。本地法說是美國法學家庫克于20世紀提出來的。他認為：法

院只適用本地法即法院地法，不適用外國法，在某些情況下法院可以考慮適用外

國法，但此時只能把外國法并入本國的法律之中，作為本國法律規范予以適用。

法院執行的只是本國法創設的權利，而不是外國法創設的權利。

7、簡述結果選擇說。

美國法學家凱弗斯提出，將可能適用的法律規則及其適用的結果與法院地規則以

及適用它們的結果進行仔細比較。基于當事人之間的公平正義，以及對沖突法

律所引起的社會政策的充分考慮，評價各種法律的適用可能會產生的結果。凱弗

斯從結果公正這一角度探求法律選擇的理論，并為實現這種公正創造性地提出

了法律選擇的優先原則，這也是開創性的。但此理論缺乏可操作性。

8、簡述政府利益分析說。政府利益說是美國法學家柯里提出來的。柯里認為:

在每個州的法律背后都隱含著這個州的政府利益，而這種利益是通過適用其法

律來實現的。如果法律適用只對一個州有利益，對其他州沒有利益，這是虛假沖

突，法院應適用有利益州的法律。如果法院發現兩個州都明顯存在利益，則適

用法院地法口柯里主張以政府利益來決定法律適用，全面拋棄沖突規則。

9、簡述準據法的法律特征。

一、準據法是經沖突規范指引所援用的實體法律。二、準據法是能確定當事人權

利義務的法律。

10、簡述反致產生的原因與條件。

原因：一、客觀原因，法院地國家的沖突規范與案件有關國家的沖突規范規定的

不一致，是反致產生的客觀原因。二、主觀原因，法院地國家在審理涉外民事

案件時，把沖突規范指引的外國法理解為即包括該國的沖突法，又包括該國的實

體法。三、存在致送關系。對同一涉外民事關系，法院地國家法律與與案件有

關國家法律之間存在致送關系。

條件：與案件有關國家的沖突規范之間存在消極沖突，法院審理涉外民事案件時，

根據各國沖突規范的規定都不適用各自國家的法律。

11、簡述法律規避的概念與構成要件。

國際私法中的法律規避是指涉外民事關系的當事人為了規避原本應該適用的某

一國法律，故意制造一些條件，利用沖突規范，使對其有利的另一國法律得以適

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用，或者規避各國法律中規定的連接點，使涉外民事關系沒有適當的法律進行調

整，以實現法律規避的目的。

1、當事人規避法律是出于主觀故意。2、當事人實施了規避法律的行為，改變了

構成連接點的具體事實，或者規避了法律中規定的連接點，以實現法律規避的目

的。3、被規避的法律必須是強行法而非任意法。4、法律規避必須是既遂。5、

當事人創造條件完成規避法律的行為后，與被規避法律的國家或地區仍然存在聯

系。

12、簡述我國關于公共秩序保留的法律規定。

《民法通則》規定：“依照本章規定適用外國法律或者國際慣例的，不得違背中

華人民共和國的社會公共利益。”這是我國關于公共秩序保留的規定。在程序法

中我國對公共秩序保留也作了保留。

13、簡述外國法錯誤適用的司法救濟。

一、適用內國沖突規范不當導致外國法適用錯誤。允許當事人上訴，請求上級法

院予以糾正。二、適用外國法不當引發的錯誤。一般也允許上訴。

14、簡述外國法不能查明的解決方法。

一、以法院地法代替應適用的外國法。大多數國家采用。二、類推適用內國法。

三、駁回當事人的訴訟請求或抗辯。四、適用一般法理。五、適用與外國法相近

似的法律。

15、簡述我國關于定居國外的中國公民、外國人、無國籍人民事行為能力法律

適用的規定。

一、定居國外的我國公民的民事行為能力，如其行為是在我國境內所為，適用我

國法律；在定居國所為，可以適用定居國法律。二、外國人在我國領域內進行

民事活動，如依其本國法律為無民事行為能力，而依我國法律為有民事行為能力，

應當認定為有民事行為能力。三、無國籍人的民事行為能力，一般適用其定居

國的法律；如未定居的，適用其住所地法律。

16、簡述《聯合國國際貨物銷售合同公約》適用的法律依據。

《公約》規定該公約在以下三種情況下適用：

（1）雙方營業地分別處于兩個締約國的當事人之間訂立的國際貨物買賣合同適

用公約，但這種適用不具有強制性，當事人可以通過明示選擇某個國家的法律來

完全或部分排除公約的適用。但對國際慣例的選擇，不構成對公約的排除適用。

（2）非締約國當事人可以通過意思自治選擇適用公約，但這種選擇必須是明示

的。（3）當事人雙方或一方營業所所在地國不是締約國，如果國際私法規范導

致適用某一締約國的法律時，公約可以適用于他們之間訂立的貨物買賣合同。

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17、簡述法人國籍確定的依據。

一、法人成立地說，或稱登記地或設立地說。二、法人住所地說。三、法人設立

人國籍說，或稱資本控制說。四、準據法說。五、復合標準說。

18、簡述最密切聯系的原則。

最密切聯系原則是指就某一法律關系在當事人沒有選擇應適用的法律或選擇無

效的情況下，由法院依據這一原則，在與法律關系有聯系的國家中，選擇一個與

該法律關系在本質上有重大聯系、利害關系最密切的國家的法律予以適用。1、

它是一種新的法律選擇方法。2、它的核心是通過對合同以及與合同有關的各要

素進行綜合分析來尋與合同最密切聯系的法律，其方法十分靈活。3、它給予

了法官以較大的自由裁量權。

19、簡述信用證的法律規定。

20、簡述涉外婚姻的實質要件及我國關于涉外結婚、離婚法律適用的規定。

涉外婚姻的實質要件是指結婚必須具備的條件和結婚必須排除的條件。包括：1、

婚齡。結婚必須達到法定的結婚年齡。2、當事人雙方自愿。3、當事人之間沒有

血緣關系或近親關系。4、當事人雙方與他人之間沒有婚姻關系。在婚姻的實質

要件方面，一些國家規定患有不應當結婚疾病的人不能結婚，有的國家禁止從事

某類公務的人員不能同外國人結婚。我國法律規定：中國公民和外國人結婚適用

婚姻締結地法律，離婚適用受理案件的法院所在地法律。

21、簡述我國涉外法定繼承的法律制度。

《繼承法》、《民法通則》對涉外法定繼承的法律適用作了規定。《繼承法》第

36條規定：“中國公民繼承在中華人民共和國的遺產或者繼承在中華人民

共和國境內的外國人的遺產，動產適用被繼承人住所地法律，不動產適用不動產

所在地法律。”“外國人繼承在中華人民共和國境內的遺產或者繼承中華人民

共和國的中國公民的遺產，動產適用被繼承人住所地法律，不動產適用不動

產所在地法律。”《民法通則》第149條規定：“遺產的法定繼承，動產適用

被繼承人死亡時住所地法律，不動產適用不動產所在地法律。”上述法律規定表

明我國在涉外法定繼承方面采用區別制。

22、簡述我國關于拒絕承認與執行外國法院判決的條件的規定。

1、依被請求國法律，裁決是由無管轄權的法院作出的；2、依請求國法律，裁決

尚未生效，不能執行；3、敗訴一方當事人未經合法傳喚因而沒有出庭參加訴訟。

4、被請求國法院對于同一當事人之間就同一訴訟標的案件已作出了發生法律效

力的裁決；5、判決的承認與執行有損被請求國國家主權、安全或公共秩序。

23、簡述我國關于承認與執行外國法院判決的條件的規定。

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我國《民事訴訟法》第267條和第268條規定，我國承認和執行外國法院判決應

符合下列條件：1、該外國判決已經生效；2、該判決作出國與我國存在條約或互

惠關系；3、該外國判決不違反我國法律的基本原則或者國家主權、安全、社會

公共利益。

24、簡述合同中仲裁條款獨立有效性原則。

1、仲裁條款是實體權利義務的法律救濟措施；2、仲裁條款有獨立于合同的效力；

3、仲裁條款獨立于合同中的其他條款。

25、簡述國際商事仲裁國際性的判斷標準。

國際私法名詞解釋

2007-05-0614:27

1、涉外民事關系：民事關系的主體、客體、內容三要素具有涉外因素。

2、法律沖突：又稱法律抵觸，是對同一涉外民事關系，因與該涉外民事關系有

關的國家的法律對該民事關系規定的不同，兩個或兩個以上國家的法律都要求適

用或都可以適用于該民事關系而造成的法律沖突現象。

3、域內效力：一個國家法律的空間效力，即一國法律對居住在本國境內的人、

位于本國境內的物和發生在本國境內的事都具有拘束力。

4、域外效力：一國法律對具有本國國籍的人，不論該人位于該國境內還是位于

本國境個都具有拘束力，都發生法律效力。

5、國際私法的淵源：國際私法規范的表現形式。

6、國內判例：一國法院審理某一案件作出的判決及該判決確定的法律原則對以

后的司法審判具有拘束力。

7、國際慣例：在國際交往中經過反復實踐逐步形成的具有確定的內容，為世人

所共知的行為準則。

8、沖突規范：某一涉外民事關系應適用何國法來調整的規范。

9、統一實體規范：在國際條約中規定的，或者在國際慣例中確立的直接規定涉

外民事關系雙方當事人權利義務的規范。

10、法則區別說：法則區別說是意大利著名注釋法學家巴托魯斯（1314—1357）

創立的。他把法律分為人法和物法，他認為人法具有域外效力，凡是具有本國國

籍的人，不論他位于國內或國外，本國法對他都有效。物法具有域內效力，凡位

于本國境內的物，不論屬于內國人或外國人所有，本國法都發生效力。

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11、國際禮讓說：國際禮讓說是荷蘭法學家伏特、胡伯于17世紀提出來的，這

一理論主要體現在胡伯提出的三原則中，即：1．每個主權國家的法律在境內發

生效力并約束其臣民，但無域外效力。2．凡在其境內居住的人，無論長期或臨

時居住的，都應視為本國臣民。3．主權國家對于另一國家已在其本國有效實施

的法律，出于禮讓應保持其在境內的效力，只要這樣做不損害自己國家的利益。

12、法律關系本座說：19世紀，德國法學家薩維尼提出法律關系本座說，把國

際私法推進到一個新階段。他認為，每一種法律關系在邏輯上和性質上必然與某

一特定的法律制度相聯系，每一法律關系都有一個確定的“本座”，即一個他

在性質上必須歸屬的法域。法院進行法律選擇時，應根據法律關系的性質確定法

律關系的本座所在地，而該本座所在地的法律就是該法律關系所應適用的法律。

薩維尼的法律關系本座說在國際私法發展史上具有里程碑意義。

13、既得權說：即得權說是英國法學家戴西于19世紀提出來的。戴西認為：英

國法院從不執行外國法院的判決，如果說有時執行外國法，那么所執行的并不是

外國法本身，而是依據外國法所取得權利。只有在英國法院看來是按照文明國家

法律正當取得的權利，英國法院才予以承認與執行。

15、本地法說：本地法說是美國法學家庫克于20世紀提出來的。他認為：法院

只適用本地法即法院地法，不適用外國法，在某些情況下法院可以考慮適用外國

法，但此時只能把外國法并入本國的法律之中，作為本國法律規范予以適用。法

院執行的只是本國法創設的權利，而不是外國法創設的權利。

16、結果選擇說：結果選擇說是20世紀美國法學家卡弗斯提出的。他認為：應

將涉外民事關系可能適用的法律及適用的結果加以比較，基于當事人之間公平正

義，以及沖突規范適用所引起后果進行考慮，確定涉外民事關系應適用的法律。

17、政府利益說：政府利益說是美國法學家柯里提出來的。柯里認為:在每個州

的法律背后都隱含著這個州的政府利益，而這種利益是通過適用其法律來實現

的。如果法律適用只對一個州有利益，對其他州沒有利益，這是虛假沖突，法院

應適用有利益州的法律。如果法院發現兩個州都明顯存在利益，則適用法院地法

口柯里主張以政府利益來決定法律適用，全面拋棄沖突規則。

18、最密切聯系說：最密切聯系說是指某一法律關系在當事人沒有選擇應適用的

法律或選擇無效的情況下，法院依據這一原則，在與法律關系有聯系的國家中，

選自一個與該法律關系本質上有重大聯系，利害關系最密切的國家的法律予以適

用。

19、連接點：把特定的民事關系與某國法律連接起來的一種事實因

素。

20、范圍：沖突規范所要調整的民事關系。

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21、系屬：調整涉外民事關系應適用的法律。

22、單邊沖突規范：沖突規范的系屬直接指明涉外民事關系只適用內國法，或者

只適用某一特定的外國法。

23、雙邊沖突規范：沖突規范的系屬并不指明涉外民事關系適用內國法，或者適

用外國法，而是指出一個客觀標志或提出一個法律適用原則，根據這一客觀標志

或法律適用原則，結合涉外民事關系的事實情況，確定涉外民事關系應該適用內

國法，還是適用外國法。

24、選擇性沖突規范：沖突規范的系屬規定了兩個或兩個以上的連接點，指出涉

外民事關系可以適用兩個或兩個以上國家的法律。

25、重疊性沖突規范：涉外民事關系必須同時適用或符合兩個或兩個以上國家的

法律。

26、系屬公式：把常用的雙邊沖突規范的系屬固定化，使其成為國際上公認的或

為大多數國家采用的涉外民事關系法律適用原則。

27、準據法：按照沖突規范的指引而援用的確定當事人權利與義務的特定實體法。

28、先決問題：涉外民事關系中主要問題的解決是以另一個問題的解決為條件的，

這另一個問題是先決問題。

29、識別：對涉外民事關系中的事實情況或事實構成進行定性或分類，把它納入

特定的法律范疇，從而確定應適用哪一沖突規范的過程。

30、反致：對某一涉外民事案件，受理案件國家的法院根據本國的沖突規范應該

適用外國法，而根據該外國的沖突規范該案應該適用受理案件國家的法律，如果

受理案件國家的法院適用了本國的實體法，則構成反致。

31、轉致：對某一涉外民事關系，甲國法院根據本國的沖突規范應適用乙國的法

律，根據乙國的沖突規范應適用丙國的法律，如果甲國法院根據乙國沖突規范的

指定適用了丙國的實體法審理案件，則構成轉致。

32、間接反致：對某一涉外民事案件，甲國法院根據本國沖突規范的指定應該適

用乙國法律，而乙國的沖突規范應該適用丙國法律，丙國的沖突規范規定應該適

用甲國法律，甲國法院根據丙國沖突規范的規定適用甲國的實體法為案件的準據

法，這構成間接反致。

33、法律規避：涉外民事關系的當事人為了規避原本應該適用的某一國法律，故

意制造一些條件，利用沖突規范，使對其有利的另一國法律得以適用，或者規避

各國法律中規定的連接點，使涉外民事關系沒有適當的法律進行調整，以實現法

律規避的目的。

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34、外國法的查明：一國法院在審理涉外民事案件時，根據沖突規范的指引應適

用外國法作為準據法，在這種情況下如何查明外國法的存在與否及怎樣確定外國

法的內容。

35、公共秩序保留：本國法院在審理涉外民事案件時，根據本國的沖突規范的指

引應適用外國法為準據法，而外國法的適用與本國的公共秩序相抵觸，在這種情

況下可以公共秩序保留為由排除外國法的適用。

36、國民待遇：一國給予外國人在投資、貿易、知識產權保護、出入境管理等方

面享有不低于本國人的待遇。

37、最惠國待遇：一國依據條約或國內立法，在貿易、投資、航海、關稅或僑民

的民事法律地位等方面給予另一國現在和將來給予任何第三國的利益、優惠、特

權或豁免。

38、國籍：一個人屬于某一國家的國民或公民的法律資格。

39、住所：一人以久住的意思而居住的某一處所。

40、涉外代理：具有涉外因素的代理關系。

41、國有化：是一個主權國家根據本國的所有權法律制度，按照本國經濟發展的

需要，將原屬私人所有的某類財產或某項財產收歸國有的法律措施。

42、國際貿易術語：是國際貿易中通過確定買賣雙方在交貨方面所應承擔的責任

與義務而形成的慣例

43、FOB：賣方負責在裝運港將貨物交到買方指定的船上，并負擔將貨物裝到船

上為止的一切費用和風險的一種交易條件。

44、CIF：由商業習慣發展起來的、在國際貿易中使用最為普遍的一種貿易術語。

45、CFR：

46、信用證：銀行根據進口人的請求開給出口人的一種保證承擔支付貨款責任的

書面憑證。

47、提單：提單是海上貨物運輸合同的憑證；是承運人交付承運貨物的收據；是

貨物所有權的憑證。

48、侵權行為之債：指侵害他人財產或人身權利依法應承擔民事責任的行為產生

的債

49、婚姻實質要件：指法律規定的，在實體上婚姻當事人雙方必須具備的條件和

禁止的條件。

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50、領事婚姻：指在駐在國認可的前提下，允許僑居國外的本國公民到本國在駐

在國的外交機關或領事機關辦理結婚手續或舉行結婚儀式締結婚姻。

51、法定繼承的同一制：把遺產視為一個整體，不管遺產分布在多少個國家，也

不區分遺產中的動產和不動產，在涉外繼承關系中統一適用單一的被繼承人屬人

法的制度。

52、法定繼承的區別制：主張在涉外繼承案件中，將死者的遺產區分為動產和不

動產，分別適用不同的準據法，動產適用被繼承人的屬人法，不動產適用物之所

在地法。

53、訴訟費用擔保：當外國人作為原告在內國法院起訴時，為了防止其濫用訴訟

權利，以及在敗訴時逃避其繳納訴訟費用的義務，應被告的請求或依內國法院的

決定，內國法院責令原告提供一定的財物作為擔保。

54、訴訟代理：訴訟代理人基于法律規定、法院指定、當事人或法定代理人的委

托，以當事人的名義代為進行訴訟活動的一種制度。

55、領事代理：一個國家的領事可以依據國際條約和駐在國法律規定，在其職務

管轄范圍內代表本國參加民事訴訟，以保護本國公民的合法利益。

56、國家及其財產豁免權：一個國家及其財產未經該國同意不得在另一國家的法

院被訴，其財產不得被另一國家法院扣押或用于強制執行。

57、絕對豁免：不論一國的行為和財產性質如何，也不論該國家的財產位于何地，

為誰控制，該國國家本身及其財產都享有豁免權。

58、限制豁免：主張把國家行為區分為主權行為和非主權行為兩種，國家因其主

權行為享有豁免權，非主權行為則不享有豁權。

59、屬人管轄：以當事人國籍為確定管轄權標志。

60、屬地管轄：一國法院依據本國與某涉外民事案件的地域聯系而行使管轄權。

61、專屬管轄：一國法院對某些涉外民事案件享有獨占或排他的管轄權。

62、協議管轄：雙方當事人在爭議發生前或爭議發生后達成協議，將他們之間的

爭議案件交由某一國法院管轄和審理的制度。

63、平行管轄：一國法院可基于原告的合法選擇而享有管轄權，同時也承認其他

國家對這類案件享有管轄權的情況。

64、司法協助：根據國際條約或互惠原則，一國法院接受另一國法院的請求，代

為履行某些訴訟行為的制度，包括送達訴訟文書、傳喚證人、收集證據、承認和

執行外國法院的判決和仲裁機構的裁決等。

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65、域外送達：在國際民事訴訟中，請求國依據其參加的國際條約或其本國法律

規定的方式，將司法文書或司法外文書交由居住在被請求國的訴訟當事人或訴訟

參與人的制度。

66、域外調查取證：一國主管機關對本國法院審理的民事案件進行調查或收

集證據的制度。

67、承認外國法院判決：一國承認外國法院所確認的當事人之間的權利義務及其

他事項在本國境內具有同等的法律效力。

68、執行外國法院判決：一國在承認外國法院判決的基礎上，依照本國的法定程

序，與執行本國判決一樣，對外國判決予以強制執行。

69、國際商事仲裁：在國際商事活動中，當事人依據爭議發生前或發生后雙方達

成的仲裁協議，自愿將他們之間的爭議交由常設仲裁機構或臨時仲裁庭進行審理

和裁決的一種爭議解決方式。

70、仲裁協議：雙方當事人同意把他們之間將來可能發生的或已經發生的爭議交

付仲裁的書面協議。

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