淺析中國商法的現(xiàn)狀與面臨的挑戰(zhàn)

淺析中國商法的現(xiàn)狀與面臨的挑戰(zhàn)

作者：王玉王永

來源：《法制博覽》2012年第10期

【摘要】中國商法是伴隨著我國市場經(jīng)濟(jì)體制的建立和發(fā)展而產(chǎn)生并發(fā)展起來的一個嶄新

的法律部門。在中國商法產(chǎn)生和發(fā)展過程中存在著諸多問題，并且面臨著各種挑戰(zhàn)，我們必須

認(rèn)清和正視中國商法存在的各種問題，并勇于面對和迎接中國商法面臨的各種挑戰(zhàn)，從而尋求

中國商法發(fā)展的正確道路，堅(jiān)定中國商法前進(jìn)的步伐，最終為21世紀(jì)的中國經(jīng)濟(jì)和法律的發(fā)

展，發(fā)揮出中國商法之獨(dú)有的重要制度價(jià)值。

【關(guān)鍵詞】中國商法；問題；挑戰(zhàn)

一、中國商法的產(chǎn)生與發(fā)展

（一）中國古代社會沒有商法

正如有的學(xué)者所言“中國古代社會，不存在近現(xiàn)代意義上私法性質(zhì)的商法，也不存在以其

為研究對象的商法學(xué)”。①中國古代社會奉行重農(nóng)抑商的治國方略，商品經(jīng)濟(jì)極不發(fā)達(dá)，所

以很難有商法這一主要調(diào)整商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系之法律的發(fā)達(dá)。在法令中雖然出現(xiàn)過一些調(diào)整買賣、

錢莊、銀票、作坊等交易活動和交易組織的規(guī)定，但這些規(guī)定很大程度上局限于行政法和刑法

的范疇。加之中國古代社會的諸法合體的立法特點(diǎn)，使現(xiàn)代意義上的商法在中國古代社會沒有

產(chǎn)生。

（二）近現(xiàn)代意義上的中國商法的產(chǎn)生與發(fā)展

在我國歷史上直到清朝末年才出現(xiàn)了近現(xiàn)代意義上的中國商法。民族資本的發(fā)展，商品交

易越來越頻繁是商法產(chǎn)生的客觀因素。危機(jī)四伏的清政府試圖通過改良來挽救其專制統(tǒng)治又加

快了商法產(chǎn)生的進(jìn)程。制定商法典在當(dāng)時被統(tǒng)治者看成是振興民族資本、抵御列強(qiáng)侵犯的救國

方略。1903年清政府派戴振、伍廷芳、袁世凱等人起草商法。1904年，我國歷史上第一部商

事法律頒布——《欽定大清商律》，它由《商人通律》、《公司律》兩部分組成。1906年

《破產(chǎn)律》公布，成為繼《公司律》之后又一部涉及公司性質(zhì)的法律，與此同時清政府還起草

了《商標(biāo)注冊暫行辦法》、《公司注冊試辦章程》等。這些后來制定的商事法律、法規(guī)，還未

頒布實(shí)施，清王朝就被推翻了。

辛亥革命勝利之后，新興的民國政府非常重視發(fā)展民族資本主義，期望以此來“振興中

華”。經(jīng)濟(jì)強(qiáng)國方略之一便是制定商事法律，在吸收借鑒大清商事法律的基礎(chǔ)之上，，重新制

定并頒布了一批商事法律，主要有《中華民國商律》、《商人通例》、《公司條例》等。國民

南京后，采用“民商合一”的立法體例，在1929年制定的民法典中包括了了商法的基

本內(nèi)容，將其規(guī)定為人民法債篇，包括商法中有關(guān)總則、商人、經(jīng)理人、代辦商、商行為、交

互計(jì)算、行紀(jì)、倉庫、運(yùn)輸?shù)纫?guī)則。除了民法典，還有一批商事單行法規(guī)，主要有《公司

法》、《保險(xiǎn)法》、《票據(jù)法》、《海商法》、《商業(yè)登記法》、《船舶法》、《船舶登記

法》、《商業(yè)會計(jì)法》、《證券交易法》、《銀行法》、《動產(chǎn)擔(dān)保交易法》等。②

新中國成立后直至市場經(jīng)濟(jì)體制建立之前，我國實(shí)行計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制，經(jīng)濟(jì)形式單一，國家

對經(jīng)濟(jì)實(shí)行全面控制。立法重點(diǎn)也是強(qiáng)化國家調(diào)控經(jīng)濟(jì)活動的能力和國家干預(yù)經(jīng)濟(jì)行為的行政

手段，因此，在很長一段時期內(nèi)，商法極不發(fā)達(dá)。即便如此，我們在不同的歷史時期，對商法

的重視程度不一樣。當(dāng)國家比較多地強(qiáng)調(diào)經(jīng)濟(jì)建設(shè)時，商法時而也受到一定程度重視，不過，

當(dāng)時的商法是民商合一的形式。可以說，在20世紀(jì)90年代之前，真正現(xiàn)代意義上的商法在我

國還未出現(xiàn)。當(dāng)時，我國除頒布了《海商法》等少數(shù)商事法律外，其他商事立法幾乎空白。

（三）當(dāng)代中國商法的發(fā)展

1992年同志提出在中國建立社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制，這使中國的社會經(jīng)濟(jì)體制踏

上了歷史性的轉(zhuǎn)折點(diǎn)，而商法則是社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制賴以依存的法律制度基礎(chǔ)，因?yàn)椋瑳]

有商法就沒有中國的市場經(jīng)濟(jì)體制，就沒有中國的市場經(jīng)濟(jì)秩序，也就沒有穩(wěn)定的市場經(jīng)濟(jì)制

度。③1992年是中國的社會經(jīng)濟(jì)歷史性的轉(zhuǎn)折點(diǎn)，市場經(jīng)濟(jì)開始起步，而商法則是市場經(jīng)

濟(jì)的基本規(guī)則，是維持良好市場經(jīng)濟(jì)秩序有力保障。伴隨著市場經(jīng)濟(jì)體制的建立，出現(xiàn)了一系

列不同于傳統(tǒng)經(jīng)濟(jì)體制中的商事主體和商事行為，中國的經(jīng)濟(jì)出現(xiàn)了前所未有的發(fā)展，這也在

呼喚著商法的到來。如合伙企業(yè)、個人獨(dú)資企業(yè)、有限責(zé)任公司、股份有限公司、股份合作企

業(yè)等新型企業(yè)形式取代了傳統(tǒng)的國有企業(yè)、集體企業(yè)等企業(yè)形式，現(xiàn)代商業(yè)票據(jù)流轉(zhuǎn)取代了傳

統(tǒng)的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時代的企業(yè)財(cái)務(wù)轉(zhuǎn)賬形式，現(xiàn)代商業(yè)保險(xiǎn)制度取代了計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時代的企業(yè)福利制

度，計(jì)劃經(jīng)濟(jì)時代未曾出現(xiàn)過的新鮮事物股票、證券、信托基金、投資基金等等也“漂洋過海”

來到了中國，所有這些變化都啟發(fā)著人們對市場經(jīng)濟(jì)體制下商法的價(jià)值與作用的思考。到了

20世紀(jì)90年代以后，中國商事立法取得了歷史性的跨越，先后制定了《海商法》、《公司

法》、《合伙企業(yè)法》、《個人獨(dú)資企業(yè)法》、《票據(jù)法》、《保險(xiǎn)法》、《證券法》等一系

列單行商事法律。此時中國已經(jīng)形成一個獨(dú)立法律部門——商法。

二、中國商法存在的問題

（一）中國商法制度還不夠發(fā)達(dá)

中國商法的不發(fā)達(dá)，有諸多歷史原因。④其一，中國古代重農(nóng)抑商，商業(yè)不發(fā)達(dá)。歷史

上又是諸法合體，民商不分。雖然存在著調(diào)整商業(yè)行為的法律規(guī)范，但這些只是民法中的一小

部分，由于古代統(tǒng)治者“重刑輕民”民法本身沒有能獨(dú)立出來，商法也難以成為一個獨(dú)立的法律

部門。其二，雖然清朝末年制定了近代意義的商法，民商分立，但這只是短暫的歷史瞬間。民

族資本主義在半殖民地半封建社會的夾縫中艱難地發(fā)展，商法并未能真正制定或真正實(shí)施，因

而始終沒有形成商法傳統(tǒng)。與此相反，民國時期，國民黨制定六法全書時，竭力奉行民商合