關于發布合同起草常見或典型法律問題及處理建議的通知【模板】

關于發布合同起草常見或典型法律問題及處理建議的

通知

2015年7月以來，學校擬對外簽訂的民商事合同全面納入法律

審查范圍。目前，教職工的合同法律知識、契約意識、風險意識有所

提高，但仍然存在一些問題。為此，我辦組織負責日常合同審查的法

律顧問總結了在法律審查過程發現的常見的、帶有普遍意義或者具有

典型意義的一些問題，并提出處理建議。

一、各類合同的共性問題

1.合同的結構不完整

合同文本的內容結構一般分為三個部分：首部、正文、尾部，有

的合同還有附件。合同首部一般是指合同名稱、編號、當事人信息。

合同尾部是指合同文本的簽署部分，包括當事人蓋章和簽字、簽署日

期。律師在審查工作中發現，一些合同文本的首部或尾部信息不全。

例如，不少合同文本在當事人信息這一項內容上有缺陷：有的是只有

當事人的名稱，沒有住所地、、聯系人等信息；有的把合同

相對方的名稱寫錯。

——建議：（1）合同承辦單位（科研項目負責人）應事先通過“全

國企業信用信息公示系統”（***./）、“全國組織機構代碼管理中

心”（***./）核實合同相對方的情況，確保對方真實合法存在，

以及在合同上載明準確的名稱。（2）對于金額較大的合同，有必要在

合同首部載明住所地、（包括通信地址、email）、聯系人等

信息，以此作為合同履行過程中具有法律效力的往來聯系途徑，避免

產生糾紛后的舉證困難。

又如，有的合同文本沒有注明預留空白的“年月日”字樣。法

律事務室工作人員和律師在接受一些法律咨詢時發現，有的合同在蓋

章時沒寫日期。

——建議：（1）合同文本尾部應預留空白的“年月日”字樣。

（2）合同用印管理部門在加蓋印章時應注意是否已填寫日期。

2.合同的關鍵內容缺失

我國合同法第12條對合同一般應當包括的內容作出了規定。我

校合同管理辦法（中大辦字〔2016〕16號）第7條根據合同法的規

定，并結合學校實際，對合同的內容作出了具體規定。律師在審查工

作中發現，較多的合同文本沒有違約責任、爭議解決條款，有的合同

文本沒有明確約定款項支付的時限，沒有明確約定驗收的標準和期限

等。

——建議：（1）合同文本由己方起草，或以己方為主起草。起草

時，對照學校合同管理辦法第7條，將相應內容約定清楚，準確體現

己方意圖。（2）學校已經提供了范本的合同，應直接使用范本。（3）

此外，還應根據每件合同事務的特點，就己方關注的其他問題作出明

確約定。

3.違約責任條款約定不明確

違約責任是指合同一方當事人不履行合同義務或履行合同義務

不符合合同約定而應承擔的民事責任。在合同中明確約定違約責任，

有利于在簽約階段促使當事人全面準確評估履約能力、謹慎簽約；有

利于在履約階段形成心理威懾、促使當事人積極履約；有利于在糾紛

處理階段為當事人協商解決或者由法院或仲裁機構確定違約責任時

提供直接的、可操作的依據。違約責任約定不明，極易產生爭議，不

利于維護正當權益。律師在審查工作中發現，不少合同文本對違約責

任的約定過于寬泛，例如“根據合同法承擔違約責任”、“依法承擔賠

償責任”等；還有一些合同約定的違約責任金額僅有百分比，而沒有

計算基數；還有一些合同約定的違約責任不對等，學校的違約責任重

于對方。

——建議：（1）在合同文本中，寫明追究違約責任的情形、責任

承擔方式（繼續履行、支付違約金、損害賠償或者補救措施等）及其

時限。（2）在約定違約責任時，對己方比較重視的情況進行細化，根

據不同情況約定不同的違約責任。（3）關于違約金的約定，如果違約

行為的持續會造成損失不斷擴大，一般按日/周來計算違約金；如果

違約行為導致的損失與時間無關聯，一般采取一次性的違約金方式。

（4）在違約金責任之外，還可以增加約定：“如違約方的行為導致守

約方損失，而違約金不足以彌補的，守約方仍可要求違約方承擔賠償

責任”。（5）雙方違約責任的約定應當對等。

4.混淆履行期限和有效期

律師在審查工作中發現，有些合同約定“本合同有效期為：XX年

X月X日至XX年X月X日”，但根據整個合同來看，這里寫的起止時

間實際上是指合同的主義務的履行期限。而合同有效期意味著過了約

定的期限，合同就無效，但實際上，合同的從義務和附隨義務可能還

沒有履行完畢。

——建議：如果是持續性的合作項目（例如合作辦學），應約定

“有效期”或者“合作期限”。其他合同，不需約定“有效期”或者

“合作期限”，一般是約定履行期限。

5.合作期限過長

律師在審查工作中發現，有的合同約定的合作期限達到八年、十

年。這樣的合作期限過長，如果在合作過程中出現新的情況，容易導

致糾紛。

——建議：關于合作期限，按照學校合同管理辦法第11條的規

定，并根據項目具體情況，作出這樣的約定：“本合同有效期一年，

一年期滿前[]個月內，雙方均未提出異議則逐年順延，但最長合作

期限不超過三年（或五年）。三年（或五年）期滿后，雙方另行協商是

否繼續合作。”

6.簡單套用合同范本

律師在審查工作中發現，對合同范本的使用存在簡單、機械套用

的情況。例如，有的科研項目負責人購買實驗動物的合同，直接使用

了設備采購合同范本，而沒有涉及采購動物的過程中需要注意的動物

活體的健康、檢疫等問題。

——建議：（1）在選擇合同范本時，應首先確定某一范本的內容

適用于擬辦業務，否則就應選擇其他范本或者另行起草。如果類似合

同較多，為避免重復勞動，我們建議學校經辦人起草范本，交由我們

審核后公布。（2）如果某類業務需要經常辦理，而學校尚未發布適用

于該類業務的合同范本，則請合同承辦單位（科研項目負責人）起草

合同文本初稿，交由學校辦公室法律事務室組織律師修改完善制作成

合同范本。

7.其他問題及建議

（1）以學院名義擬訂合同的現象仍未杜絕。學校已通過多種途

徑強調，并在印章管理實施細則、合同管理辦法中明文規定，除非有

法定代表人授權，不允許以二級單位名義對外簽合同。

（2）對合同作用的理解有誤。一些項目負責人只是把合同視為

財務報銷的一個憑據，在辦事之前不簽合同，到財務報銷時才補簽。

合同的作用在于事先明確當事人的權利義務，一般以書面形式訂立，

是當事人享受權利履行義務、解決糾紛的基本憑據。應按照學校合同

管理辦法第6條的規定，先簽合同后辦事。

（3）有的合同文本將學校法定代表人寫錯。我國高等教育法第

30條規定，校長為高等學校的法定代表人。

（4）如果是對方提供的合同文本，在提交審批之前，應認真閱

讀，并對照學校合同管理辦法第7條，將有關事項約定完整，確保合

同內容符合己方意圖。

（5）合同文本提交審批之前，應認真校對，避免之前一些合同

出現的錯字、漏字，金額大小寫不一致等現象。

（6）合同文本蓋章之前，交貨日期、違約金數額、付款賬號等

內容應當填寫完整，不得為空。

（7）律師、職能部門對于合同中的有關專業性內容并不具備審

查能力。所以，合同承辦單位（科研項目負責人）應字斟句酌，確保

在技術指標等專業性內容方面的文字表述準確無誤，符合己方意圖。

二、技術合同的常見問題

1.技術成果的驗收條款約定不明確

律師在審查工作中發現，絕大多數技術合同均把學校提交的技術

成果通過甲方驗收作為支付尾款的條件，但某些技術合同對驗收標準

的約定不明確，不少技術合同沒有約定驗收期限。

——建議：（1）寫明具有可操作性的驗收標準，必要時還應寫明

驗收的方式。（2）明確驗收期限，以免甲方拖延驗收進而拖延付款，

并約定：“在驗收期限內如果甲方未出具驗收文件又未提出具體整改

意見的，視為乙方（學校）交付的技術成果在上述驗收期限屆滿時通

過甲方驗收，甲方必須按本合同約定的期限支付經費以及履行其他義

務。”

2.對技術風險損失承擔的約定不合理或不確定

技術開發是一項探索性活動，客觀存在開發失敗的風險。在研究

開發過程中，如果當事人一方或者雙方已盡了最大努力，但仍因科技

知識、認識水平或試驗條件等客觀因素的限制，出現無法克服的技術

困難，致使研究開發全部或者部分失敗，未能取得合同約定的預期目

的，即為技術開發合同的風險。律師在審查工作中發現，一些技術開

發合同將技術風險損失的承擔責任約定給學校，這對于學校風險較大；

或者作出“雙方共同承擔”“雙方另行協商”等不確定的約定，這類

約定為日后的糾紛埋下種子。

——建議：即使科研項目負責人有足夠把握完成技術開發任務，

也不宜將技術風險的承擔責任約定給學校或者簡單地約定共擔風險。

技術風險是客觀存在的，不可歸責于合同當事人一方或雙方的，且學

校為技術提供方，故宜采用各自自行承擔的方式，即資金提供方承擔

其資金投入損失，技術投入方承擔其技術、時間、人力投入損失，即

約定為：“在本合同履行中，因出現在現有技術水平和條件下難以克

服的技術困難，導致研究開發失敗或部分失敗，并造成一方或雙方損

失的，雙方以各自投入為限自行承擔技術風險損失。”（這一點，已寫

入學校發布的技術開發合同范本。）當然，還可以約定乙方（學校）

不承擔責任。

3.對成果交付遲延原因未做區分

技術合同一般都對遲延交付技術成果的違約責任作了約定，但律

師在審查工作中發現，一些合同對于遲延原因未做任何區分，這是不

合理的。

——建議：區分因乙方原因導致的遲延與非因乙方原因導致的遲

延，在合同中寫明：“如因非乙方原因（包括但不限于甲方遲延提供

有關資料、提供資料錯漏、遲延履行協作事項、遲延支付經費、變更

項目規模或指標、第三方原因等）導致項目延誤的，乙方工作期限予

以順延，由此導致的一切法律后果乙方不予承擔。”（這一點，已寫入

學校發布的技術開發合同范本。）

4.對報酬的約定比較籠統

律師在審查工作中發現，多數技術合同約定的技術開發/服務/咨

詢的報酬都只有總價，而沒有寫明分階段、分任務的金額組成。這里

的問題在于：如果發生乙方義務未全面完成的情形，甲方就可能會追

索全部已付款項，而合同中沒有約定分階段、分任務的報酬金額，雙

方就容易產生糾紛。

——建議：（1）對于報酬金額較高的技術合同，建議在合同中細

化具體的計酬標準。（2）在合同中明確約定，接收乙方交付有關成果

資料的人員和確認方式（簽字或者加蓋公章），并在合同履行過程中，

每一個階段任務或單項任務完成后交付有關成果資料時，按照合同約

定的上述方式取得甲方的書面確認。

5.不清楚專利和技術秘密的區別

技術開發合同中關于技術成果的處理，國家科技部的合同范本提

供了兩個選項：申請專利；技術秘密。這兩個選項是互相排斥的，因

為專利是要公開的，而技術秘密是保密的，只能選擇二選一。律師在

審查工作中發現，一些合同同時選擇了專利和技術秘密。

——建議：（1）從事科研工作的師生應學習掌握知識產權制度的

基本知識。（2）學校公布的技術合同范本已將上述選項式的表述作了

修改，直接采用學校合同范本即可。

另外，就顧問律師無法作出專業判斷的兩個問題作出提醒：

（1）關于技術開發合同標的問題。合同的“標的”是指合同法

律關系的客體，是合同當事人權利和義務共同指向的對象。根據合同

法的規定，技術開發合同的標的是新技術、新產品、新工藝或者新材

料及其系統的研究開發成果。根據關于技術合同的司法

解釋規定：“當事人一方采取欺詐手段，就其現有技術成果作為研究

開發標的與他人訂立委托開發合同收取研究開發費用，或者就同一研

究開發課題先后與兩個或者兩個以上的委托人分別訂立委托開發合

同重復收取研究開發費用的，受損害方依照合同法第五十四條第二款

規定請求變更或者撤銷合同的，人民法院應當予以支持。”所以，科

研項目負責人在洽談技術合同的過程中，要根據合同標的的實際情況

選擇正確的合同類型。不符合技術開發合同要求的，考慮是否適合簽

訂技術服務合同或者技術咨詢合同等。如果雙方同意簽訂技術開發合

同的，則要在合同文本中將合同標的為現有技術的情況進行說明，以

防范風險。

（2）關于技術合同的項目來源。科研項目負責人在洽談技術合

同的過程中，要了解清楚甲方擬委托給學校的項目是否為甲方自己的

項目。如果是甲方承接的第三方的項目，則要在合同的導言部分就雙

方合作的項目來源和情況作出簡要說明，以免發生糾紛后，學校通過

法律途徑追索報酬時可能遇到的舉證困難。

三、買賣合同的常見問題

1.事先支付全款存在風險

律師在審查工作中發現，不少采購合同以及加工、測試等合同，

都約定學校事先支付全款。如果約定先付款（特別是全款）后交貨，

則可能導致風險：收貨之后發現出賣方交付的貨物與學校要求不符，

學校將可能會產生時間上的損失、解決糾紛的費用。

——建議：如果賣方是長期合作的對象，且信譽一貫良好、合同

金額不大，則可以選擇到貨之前支付部分貨款。如果賣方是初次合作，

或者盡管是長期合作對象，但合同金額較大，則要與對方充分溝通，

選擇貨到驗收合格再后付款，或者事先只支付小部分貨款。

2.運輸等事項約定不明確

律師在審查工作中發現，部分采購合同使用對方提供的文本，對

于貨物運輸及其費用承擔、交貨之前的風險承擔等事項沒有作出明確

約定。

——建議：學校已經發布的采購合同范本已明確了賣方送貨上門

并承擔運費和途中風險。按照學校合同管理辦法的規定，學校作為付

款方、委托方的，應當采用學校的合同范本。如賣方堅持不同意使用

學校合同范本，合同承辦單位（科研項目負責人）也要注意按照學校

合同范本關于貨物運輸及其費用承擔、交貨之前的風險承擔等事項的

約定來寫入合同。另外，交貨地點盡量約定為合同承辦單位（科研項

目負責人）工作所需的地點，以免再次運輸。

3.貨物驗收事項約定不明確

律師在審查工作中發現，部分采購合同沒有對貨物的質量標準、

驗收的期限、方式等作出明確的約定，還有的合同約定的驗收期限較

短。

——建議：（1）在合同文本中把貨物的質量標準寫清楚，如果有

關指標較多，則以附件形式，簽署時一并蓋章。（2）明確約定驗收的

期限和方式。對于復雜設備、高價設備等，驗收期限要寫長一些，以

便有充分的時間來驗收。

另外，需要委托外貿公司代理采購國外貨物時，學校要與代理方

簽訂進口產品委托代理協議。盡管代理方不是生產商或銷售商，但也

有必要約定代理方所交付的貨物不符合要求等情況的違約責任。

學校辦公室

2016年12月19日