0099電子商務法概論

電子商務法概論復習資料

第一章電子商務法導論

EDI商務、互聯網服務、

intranet商務

規范7、網絡商務的知識產權保

護法8、個人隱私保護問題9、

務

電子商務條件下，賣方應當承擔的義

2、以合理方式提出免責和限

制責任條款

3、格式合同不得加重對方責電子商務糾紛處理機制的法律規范

務：

《電子簽名法》的四個方面內容：

1、按照合同的規定提交標的物及單

1、確定電子簽名的法律效力，明確

據

任與排除雙方主要權利

4、合同爭議的解釋權電子代

電子商務發展面臨的主要問題：

一、電子商務運作平臺建設及其法律

地位問題

二、在線交易主體及市場準入問題

三、電子合同問題

四、電子商務中商業客體問題

五、網上電子支付問題

六、在線不正當競爭與網上無形財產

了在眾多的電子簽名方法和手段中，

滿足什么條件的電子簽名具有與手寫

簽名或蓋章同等效力。

2、對標的物權利承擔擔保義務

3、對標的物質量承擔擔保義務注冊

理人歸屬的要件一般應包括以下幾個

方面：

1、有自己的名稱

2、有必要的財產3、有固定

域名應當特別注意的條款：

2、對于數據電文，也就是電子形式

1、域名注冊人保證不侵權的陳述

的文件作了規定。

3、設立電子認證服務的準入制度

4、規定電子簽名的安全保障制度第

2、域名注冊人保證所提供信息真實

的經營場所

4、能獨立承擔民事責任

5、依法成立

的陳述

3、域名注冊人提供信息不真實的違

保護問題

七、在線消費者保護問題

八、網上個人隱私保護問題

九、網上稅收問題十、在線交易法

律適用和管轄沖突問題

電子商務法的調整對象應當是電子商

務交易活動中發生的各種社會關系，

而這類社會關系是在廣泛采用新型信

息技術并將這些技術應用到商業領域

后才形成的特殊的社會關系，它交叉

存在于虛擬社會和實體社會之間，有

利于實體社會中的社會關系，且完全

獨立于現行法律的調整范圍。電子商

務法的特點：1、形式規范2、技

術規范3、開放規范4、多重手段規

范電子商務法的原則：1、中立原

則2、自治原則3、功能等同原則

4、安全原則電子商務法是調整在計

算機環境下開展的以數據電文為交易

手段而形成電子交易形式法律規范的

總稱。

電子商務法的信息法律地位：

1、調整對象是獨立的，明確

的調整的是電子商務交易中發生的各

種社會關系。

2、有明顯的特征，這些社會

關系交互存在虛擬社會的實體社會之

間。

3、傳統的民法，經濟法及其

程序很難適應于虛擬環境中的商務活

動。電子商務法的基本框架制度：

1、合同法律規范3、電子簽名法律

規范4、安全認證法律規范5、電子

支付法律規范6、電子商務稅收法律

電子商務經營法律規范2、電子

二章電子商務經營主體法律規范電子

商務經營主體設立規范：

1、互聯網信息服務增值電信業務經

營許可

A、依法成立的公司

B、開展經營活動相適應的資金和專

業人員

C、為用戶提供長期的服務的信譽和

能力

D、國家規定的其他條件

2、經營性互聯網接入國際聯網許可

A、依法成立的企業法人或者事業法

人

B、具有相應的計算機信息網絡，裝

備及相應的技術人員和管理人員

C、具有健全的安全保管理制度和技

術保護措施

D、符合法律和國務院規定的其他條

件

3、經營性網絡信息內容服務業務許

可

A、有業務發展計劃及相關技術方案

B、有健全的網絡與信息安全保障措

施，包括網站安全保障措施，安全保

密制度，信息安全管理制度。

C、服務項目屬于《互聯網信息服務

管理辦法》第五條規定，已取得主管

部門同意的文件。電子商務條件下，

買方應當承擔的義務：

1、買方應承擔按照網絡交易規定方

式支付價款的義務

2、買方應承擔按照合同規定的時

間、地點和方式接受標的物的義務

3、買方應當承擔對標的物驗收的義

約責任

4、域名注冊人同意域名注冊組織公

布其聯系信息的條款

5、域名注冊組織聲明收集和公布注

冊人的聯系信息公出于注冊目的，保

證不將域名注冊人的聯系信息付諸商

業性使用

6、域名注冊人同意受或注冊組織采

用的糾紛程序和約束電子商務經營主

體的權利：

1、獨立運營的權利

2、域名資源及相關資源所有權

3、違約求償權

4、電子商務安全保護權電子商務經

營主體的義務：1、合法經營2、

身份明示義務3、信息內容記錄

4、交易中的合同義務5、遵守知

識產權和隱私權等其他民事權益的義

務

第三章電子商務合同法電子合同

的特點：

1、合同內容等信息記錄在計

算機或磁盤中介載體中，其修改、流

轉、存儲等過程均在計算內進行。

2、電子合同的生效具有不同

的特點。

3、訂合同的雙方或多方在網

絡上運作，可不見面。

4、電子合同所依賴的電子數

據具有易消失性和易改動性我國《合

同法》對格式合同的定義和基本原則

做全面規定：

1、提供格式條款的一方應堅

持公平原則

6、具備保證電子代理人正常

運行的技術條件和人員

7、具備完善的網上企業信息

披露制和客戶的資料保密制度

8、在近三年內無違法經營記

錄

所謂電子代理，是指不需經人

為的審視，電腦程序能以電子化或其

他自動化的方式發出電子信息或對電

子信息履行全部或一部分而作出響

應。

我國《電子簽名法》對于電子

代理人的信息發送責任也明確為由系

統所有人承擔發送責任，該法第九條

規定：“數據電文有下列情形之一，

視為發件人發送：”

1、經發件人授權發送的

2、發件人的信息系統自動發送的

3、收件人按照發件人認可的方法對

數據電文進行驗證后結果相符的我國

《電子簽名法》規定審查數據電文作

為證據的真實性，應當考慮的因

素。1、生成、儲存或者傳遞數據電

文方法的可靠性；2、保持內容完整

性方法的可靠性

3、用以鑒別發件人方法的可靠性

4、其他相關因素。我國《電子簽名

法》規定的滿足法律、法規規定的文

件保存要求的條件：1、能夠有效地

表現所載內容并可供隨時調取查用；

2、數據電文的格式與其生成、發送

或者接收時的格式相同，或者格

式不相同但是能夠準確表現原來

生成、發送或接收的內容；

3、能夠識別數據電文的發件人、

收件人以及發送、接收的時間

合同成立與合同生效的區別：

1、它們處于兩個不同階段

2、構成要件不同

3、產生的法律效果不同

第四章電子簽名法

電子簽名并非是書面簽名的數字

化掃描圖像，而是附加于一項數據

電文之中或之后的，或與之有邏輯

上聯系的電子數據信息，它可用來

證明數據電文發出者身份。

特點：1、非直觀性2、特殊認證

性3、更改隱蔽性4、不安全性

強化電子簽名：獨特性、辨

識力、關聯性、可靠性

電子簽名是指數據電文中以電子

形式所含、所附用于識別簽名人身

份并表明簽名人認可其中內容的

數據。

電子簽名的方法：

1、手寫簽名或圖章的模式識別

2、生物識別技術

3、密碼、密碼代號或個人識別

4、基于量子力學的計算機

5、基于pki的電子簽名

簡言之，數字簽名是通過使

用非對稱加密系統和哈希函數來

變換電子記錄的一種電子簽名。

“哈希”算法，將一串比特

字符變換或翻譯成另一串通常較

短的字符串，是對原作數字摘要。

公鑰基礎設施pki

通過使用公開密鑰技術和數

字證書來確保系統信息安全并負

責驗證數字證書持有者身份的一

種體系。

認證服務應具備以下條件：

4、具有與電子認證服務相適應的

專業技術人員和管理人員。

5、具有與提供電子認證服務相適

應的資金和經營場所。

6、具有符合國家安全標準的技術

和設備

7、具有國家密碼管理機構同意使

用密碼的證明文件

8、法律、行政法規規定的其他條

件

《電子簽名法》共五章三十六條

主要特點和不足：1、內容簡練

2、可擴展性3、靈活自治4、

與國際接軌

不足：1、僅限電子政務2、偏重

行政責任3、行政自由量權擴大

我國《電子簽名法》規定滿足安全

的電子簽名的條件：

1、電子簽名制作數據用于電

子簽名時，電子簽名人專有

2、簽署時電子簽名制作數據

僅由電子簽名人控制

3、簽署后對電子簽名的任何

改動能被發現

4、簽署后對數據電文內容和形式

的任何改動能夠被發現。

第五章電子認證法律制度

電子認證服務是指為電子簽

名相關各方提供真實性，可靠性驗

證的公眾服務活動。

電子認證以下幾種類型：1、站

點認證2、數據電文認證3、電

訊源認證4、身份認證

電子認證和電子簽名的區別：

認證是建立在電子簽名這種

技術保障之上的組織保障，電子簽

名是一種技術手段的保證，但還要

組織制度上的保障。

完整的pki系統包括認證機

構、數字證書庫，密鑰備份及恢復

系統，證書作廢系統，應用接口。

Ca的主要職責：頒發、更新、

查詢、作廢、歸檔

電子認證機構所提供的服務內容：

1、制作、頒發、管理電子簽名認

證證書

2、確認簽發的電子簽名認證證書

的真實性

3、提供電子簽名認證證書

目錄信息查詢服務

4、提供電子簽名認證證書

狀態信息查詢服務

目前電子商子商務認證機構存在

的主要問題：

一、建設過熱，有一定的盲

目性，造成重復建設和資源浪費。

二、對電子商務認證機構的

作用認識不足

三、低估認證機構運行的難

度，缺乏必要的規章制度

四、認證機構自身的安全性

認識不夠，對風險認識不足

五、法律法規，行業規范亟

待健全

電子認證的設立應遵守原則：1、

權威性2、真實性3、保密性4、

迅捷性5、經濟性

國際間對于外國認證證書的承認

方式：

1、通過國際條約或雙邊協定

來處理

2、行政核準方式

3、認證擔保方式

電子認證服務提供者的義務體系

1、審查義務

2、提供的證書信息真實、準

確、完整的義務

3、正確及時發放的義務

4、安全保密義務

5、業務規則說明和告之的義

務

6、及時處理業務義務

第六章電子支付法律制度

電子資金劃撥的風險：一、信用

風險二、流動風險三、系統風

險四、欺詐風險五、操作風險

電子資金劃撥風險的法律規制：

所謂全額結算，通過借記和

貸記發送銀行和接收銀行的帳戶、

逐筆結算債權債務的結算方式。

所謂差額結算，指銀行間先就債權

債務進行抵銷，然后僅僅就抵銷后

的差額部分進行結算的方式。

蘭法羅西標準作為差額結算

制度共同的最低標準應用于差額

電子資金劃撥系統的風險管理。

小額電子資金劃撥法律問題的一

般原則：1、事前明示2、事前

授權3、交付記錄

4、及時糾錯5、消費者限

額責任6、金融機構全額責任

〈〈電子資金劃撥法〉〉的實施細

則

1、卡類存取工具的發行

消費者的選擇權是指消費者

根據自己的意愿自主選擇其購買

的商品和服務的權利。

2、信息披露

a、預先授權電子獎金劃撥的披露

b、初始披露

c、條件變更的披露

d、定期披露

e、實時披露

3、消費者對未經授權的劃撥責任

4、金融機構的責任

5、錯誤的處理程序

6、《電子資金劃撥法》和E條例

的強制執行

電子貨幣的特點：技術上、傳遞上、

形式上、發行上、結算上

銀行對客戶的義務：1、預先聲明

2、保密3、執行的義務

電子貨幣金融監管問題：發生主

體對資金的管理和國家對電子貨

幣的監管兩個方面

1、分業管理2、保證發行對等資

金的安全

第七章電子商務稅收法律制度

稅收是因政府為公共事件籌集資

金而參與社會產品分配所取得的

收入

一、電子商務對稅收基本原則的

沖擊

稅法的基本原則是，法定原

則，公平原則，效率原則

二、電子商務對現行稅法的基本

要素的影響

一般認為主要包括以下要素：稅法

主體、征稅客體、稅目與計稅依據、

稅率、納稅期限、納稅地點。

1、納稅主體難以確認

2、征稅客體定性無明確法律依據

3、納稅期限難以界定

4、納稅地點確認原則適用困難

三、電子商務對具體稅種的影響

1、商品稅2、所得稅3、財產

稅

四、電子商務對稅務管理法制制

度的挑戰1、稅務登記2、財簿

和憑證管理3、納稅申報

“常設機構”是指一個企業

在一國境內開展全部或部分經營

活動時依賴的固定的經營場所或

代理機構。

國際稅收管轄權

目前主要原則，屬人原則和屬地原

則

國際重復征稅

國際避稅與反避稅

電子商務中的稅收問題還在研究

中，達到一些共識：1、稅收中

性2、公平稅負

3、便于征管4、簡單透明

我國電子商務稅收政策立法策略

1、借鑒國外經驗，確定稅

收原則

a、中性

b、公平

c、適當的稅優惠原則

d、堅持居民稅收管轄權和

來源地稅收管轄權并用

e、稅收效率

2、完善我國現有稅收法律

制度

3、加快實施電子征稅、完

善稅收征管制度

4、加強國際合作

第八章網絡廣告法律規范

網絡廣告類型：1、頁面廣告2、

廣告3、搜索廣告4、

網站廣告5、其它廣告形式

網絡廣告的特點及隱含的法

律問題：

1、傳播的開放性與廣告主體和廣

告內容規劃

2、傳播強制性與垃圾郵件問題

3、形式多樣性與隱性廣告和不正

當競爭問題

所謂隱性廣告，是指非廣告

形式出現但包含廣告內容并且客

觀上起到了廣告宣傳作用。

利用先進的網絡技術通過網絡廣

告進行的不正當競爭行為主要以

下兩種：

1、利用信息不對稱誤導消費者

2、利用網絡搜索技術爭奪消費者

網絡廣告的立法原則：

1、真實、合法原則

2、保護消費者合法權益原則

3、守法、公平、誠實信用原則

網絡廣告規范的權利義務關系：

1、主體2、客體3、網絡廣告

的權利義務內容

①廣告主的基本義務②廣

告經營者的基本義務③廣告發布

者的基本義務

④中介服務者的義務

A、監控（事先審查，事后

控制）

B、協助調查

第九章網絡商務隱私權保護法

所謂隱私權是指自然人享有的對

個人的，與公共利益無關的個人信

息，私人活動和私人領域進行支配的

一種信息自由權。

網絡隱私權與傳統隱私權的差異：

1、網絡隱私權將“公有”和“私

有”領域重新劃分。

2、網絡隱私權強調個人信息的合

理利用。

3、網絡隱私權更加強調主動控制

權。

網絡隱私的侵權方式：1、

cookies文件的濫用2、監視軟

件的濫用3、濫用識別機制

4、黑客攻擊行為5、隨意出售個

人信息6、第三方泄漏或共享

網絡隱私權的主要表現：1、網

絡個人信息收集的知情權2、網

絡個人信息收集的選擇權

3、網絡個人信息資料的控制權

4、網絡個人信息資料的安全請求

權5、網絡個人信息資料的利用

限制權

個人數據的特點

1、所有權為該數據的生成者所有

2、數據內容是數據主體可被識別

的個人信息

3、構成個隱私的重要內容

4、個人數數據控制權喪失后具有

不可恢復性

網絡個隱私權的保護模式：

1、法律規范2、建議性的行業

指引3、技術保護模式4、網絡

中介隱私論證服務5、安全港模

式

我國立法應注意以下幾個原則：

1、對個人數據資料的保護應當在

合理利用和隱私保護之間平穩。

2、應注重和國際準則接軌

3、一定要端正指導思想

我國網絡隱私立法體系的基本結

構：

1、總則

2、主要立法原則

3、個人數據資料的收集和持有

4、個人數據資料的利用與安全

5、個人數據資料的披露和公開

6、數據主體的權利與義務

7、規定權利人的隱私權利和相對

人的義務

8、兒童隱私的特別保護

第十章網絡商務知識產權法

《關于審理涉及計

算機網絡著作權糾紛案件適用法

律若干問題的解釋》

版權保護的技術措施：就是

版權人為了防止未經授權不法訪

問和使用作品以技術手段主動采

取措施，保護和管理自己的版權，

防止他人的侵權行為。

權利管理信息：指附加于作

品的每件復制品上或作品向公眾

進行傳播時出現的用以識別作品，

作品的作者、對作品擁有任何權利

的所有人的信息，或有關作品使用

的條款和條件的信息和代表此種

信息的任何數字或代碼。

匯編作品：匯編若干作品、

作品的片段或者不構成作品的數

據或者其他材料，對其內容的選擇

或者編排體現獨創性的作品，為匯

編作品。

辛勤收集原則：英美法系所

謂“辛勤收集原則”認為，只要是

獨立完成的作品即具有獨創性，對

匯編作品來說，只要編者在搜集、

選擇信息的過程中付出了辛勤勞

動，作品就應該得到著作權保護。

《世界知識產權組織版權條

約》（wct）和《世界知識產權組

織表演和錄音制品條約》（wppt）

軟件著作權與傳統作品著作

權內容的區別：

1、軟件著作權的內容與傳

統作品著作權的內容的區別首先

表現在軟件著作權人沒有展覽權、

表演權、攝制權等權利，這是因為

軟件不是文學藝術作品，它的使用

不以展覽、表演等方式進行。

2、《計算機軟件保護條例》

沒有規定軟件著作權人的保護作

品完整權和改編權，這是因為軟件

首先是一種技術作品，為了推動技

術的進步，不應限制他人在已有軟

件的基礎上開發新的軟件。

3、復制權無論對傳統作品

還是對軟件都是最重要的權利，但

軟件的復制形式與傳統作品的復

制形式不盡相同。

4、2001年新修訂的《計算

機軟件保護條例》大幅度縮小了軟

件合理使用的范圍。

用著作權保護軟件的優缺點：

世界各國之所以選擇用著作

權方式來保護軟件，是因為軟件以文

字、符號編寫，表現形式與文字

作品相似，也具有一般作品可以復

制、傳播和演繹的特征。

優點：

1、著作權的取得方便快捷，

大多數國家均規定作品一旦完成

即自動取得著作權。

2、軟件開發者最主要的利

益在于軟件的復制發行，而著作權

保護的重點正是著作權人的復制

發行權。

3、軟件的著作權保護方式

已為世界上大多數國家所接受，也

已成為《伯爾尼公約》等主要知識

產權公約的正式規定，采用此方式

與國際接軌。

缺點：

傳統的著作權所指向的客體

主要是文學藝術作品，其主要功能

是學習，欣賞，沒有直接的實用功

能，而計算機軟件主要是一種技術

產品，實用性是其重要特征，因而

軟件的內容-----解決問題的思

想、方法和步驟是其核心價值所

在，而著作權保護的恰恰是作品的

表現形式而不是內容。

專利權方式保護計算機軟件的主

要障礙：

專利權保護的重點正是成果

的技術內容，從這一點說，專利權

似乎是保護軟件知識產權更恰當

的方式。然而，用專利權方式保護

計算機軟件存在重要障礙：

1、軟件的核心是內容是算

法，更接近于一種“智力活動的規

則和方法”，而根據專利權的傳統，

智力活動的規則和方法是不受專

利權保護的。

2、軟件的新穎性、創造性

和實用性標準很難確定，以創造性

為例子，專利權的授予一般要求新

的技術方案對同一技術領域一般

水平的技術人員具有“非顯而易見

性”，

而計算機程序一經寫，對多

數人員來說是顯而易見的；

3、專利權的授予程序復雜，耗時

較長，而軟件的發展日新月異且數

量巨大，冗長的等待時間將使軟件

不能得到及時的保護，失去寶貴的

商業時機。

域名與傳統知識產權的異同

點：

1、域名的全球有效性和知識產權

的地域性

2、域名的全球唯一性與知識產權

的可共用性

3、域名的精確性與知識產權的禁

止相似性

域名的糾紛類型：

1、域名搶注

2、同一商標的域名爭議

3、域名反向侵奪

4、域名混淆

5、域名代理糾紛。

第十一章網絡安全法

網絡安全是一個系統的概念：

實體安全、軟件安全、數據安全、

運行安全

衡量計算機的指標是保密

性、完整性、可用性

計算機信息系統安全保護措施：

1、傳統立法的調整

2、安全法律體系的完善

3、人事及組織管理制度

4、人員培訓及道德教育

計算機犯罪的特點：

1、犯罪主體的智能性

2、計算機及網絡犯罪的隱藏性

3、計算機及網絡犯罪的超地域性

4、計算機及網絡犯罪法律規范的

滯后性

5、計算機及網絡犯罪的高黑數

6、犯罪手段的多樣性

7、犯罪后果嚴重性

1973年瑞典率先在世界上制

定第一部含有計算機犯罪處罰內

容的《瑞典國家數據保護法》德國

頒布《多媒體法》，是世界上第一

個對互聯網絡應用與行為規范提

出法律約束的國家。

我國有關懲治計算機及網絡

違法犯罪活動的法律法規分為三

類：1、信息安全法律

2、行政法規3、部門規章

我國有關計算機及網絡安全立

法的特點：

1、行政法規與部門規章是我國網絡

安全法律體系中的主體，其中尤以部

門規章居多。

2、我國對計算機及網絡安全行政監

管的法律制度側重于維護廣大

上網用戶的合法權益，維護國家利

益和社會穩定，保障網絡經營者的

合法經營活動。

3、注重吸收網絡技術與應用先進

國家有關法規的科學規定，合理設

置包括網絡服務商在內的網絡主

體的義務機制，并且體現了我國網

絡環境與計算機技術發展應用階

段的特點。

對計算機信息系統的犯罪主

要包括五種類型：

1、非法侵入計算機系統罪

2、破壞計算機信息系統功

能罪

3、破壞計算機數據和應用

程序罪

4、故意制作、傳播破壞性

計算機程序罪

5、擅自中斷計算機網絡或

通信服務的行為

完善計算機及網絡安全方面

的法律措施：

1、正確處理刑法與其他法

律形式的關系

2、利用國際刑法體系解決

網絡上的外國人犯罪問題

3、加大對互聯網犯罪的刑

法理論研究

4、均衡法律管制與網絡自

由的關系

第十二章電子商務糾紛的

法律解決

管轄權是國家的一項基本權利，是

指國家通過立法、司法和行政手段

對特定人、物、事進行管理和處置

的權利。

司法管轄權的種類：一是屬地管

轄權二是屬人管轄權三是保護

性管轄權四是普遍性管轄權

網絡合同糾紛的司法管轄1、約

定優于法定2、被告住所地3、合

同履行地

網絡侵權糾紛的司法管轄1、被

告住所地2、侵權行為地

電子證據，又稱計算機證據，指在計

算機或計算機系統運行過程中產生的

以其記錄的內容來證明案件事實的電

磁記錄物。電子證據的特點：1、高

科技2、客觀性和脆弱性3、無形性

4、復合性5、易破壞性6、便利性

電子證據的審查：

1、審查來源

2、審查收集是否合法

3、審查電子證據與事實的聯系

4、審查電子證據的內容

5、全面地使用證據，結合其他證

據進行審查判斷

Odr在線糾紛解決機制，指涵

蓋所有網絡上由非法庭但公正的

第三人，解決企業和消費者間因電

子商務契約所生爭執的所有方式。

優勢：

1、解決糾紛方式的靈活性

2、處理爭端的效率性

3、解決爭議的經濟性

4、適用規則的靈活性

5、克服了管轄權和法律適用問題

發展odr的基本要求：1、獨立

性2、平等對待機制3、低收費

4、透明度5、對抗程序

Odr機制的原則：1、獨立原則2、

透明度原則3、對抗性原則4、

效力原則5、合法性原則6、自

由原則

各國解決法律適用問題的努力：

司法實踐中通過發展傳統規

則適用于電子商務糾紛在有關電

子商務的專門立法中確定法律適

用規則。

有關法律適用的區域性公約

或國際公約的制定。

網絡糾紛適用的沖突法規則

1、對連接點的改造

2、對傳統法律選擇方式的檢討

3、對識別的沖擊

4、對準據法的改造

我國解決電子商務糾紛的法律適

用

1、至少到目前為止，任何isp都

不可能取代國家而有真正的立法

權。

2、傳統的法律選擇原則仍然可以

得到適用。

3、對傳統法律選擇理論的修正和

突破。