合同法名詞解釋

2024年2月24日發(fā)(作者：用塑料瓶做燈籠)

合同法名詞解釋

1 合同：是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。其特征為：①是一種合意；②是發(fā)生法律上效果的雙方民事行為；③是發(fā)生民法上效果的民事行為。

2 合同的要素：①合同的成立必須要有兩個(gè)或兩個(gè)以上的當(dāng)事人；②各方當(dāng)事人須互相作出意思表示；③各個(gè)意思表示是一致的，也就是說當(dāng)事人達(dá)成了一致的協(xié)議。

3 有名合同：是指法律上已經(jīng)確定了一定的名稱及規(guī)則的合同。無名合同：又稱非典型合同，是指法律上尚未確定一定的名稱與規(guī)則的合同。法律適用：在適用法律時(shí)，有名合同直接適用合同法的規(guī)定，無名合同則適用合同法總則的規(guī)定，并可以參照合同法分則或其他法律最相類似的規(guī)定。

4 雙務(wù)合同：是當(dāng)事人雙方互負(fù)對待給付義務(wù)的合同。單務(wù)合同：是合同當(dāng)事人僅有一方負(fù)擔(dān)給付義務(wù)的合同。在法律上區(qū)分單、雙務(wù)合同的意義：①在是否適用同時(shí)履行抗辯權(quán)方面不同；②在風(fēng)險(xiǎn)的負(fù)擔(dān)上是不同的；③因一方的過錯(cuò)所致合同不履行的后果不同。

5 有償合同：是指一方通過履行合同規(guī)定的義務(wù)而給對方某種利益，對方要得到該利益必須為此支付相應(yīng)代價(jià)的合同。無償合同：是一方給付對方某種利益，對方取得該利益時(shí)并不支付任何報(bào)酬的合同。其區(qū)分的意義：①確定某些合同的性質(zhì)；②義務(wù)的內(nèi)容不同；③主體要求不同。

6 諾成合同：是指當(dāng)事人一方的意思表示一旦經(jīng)對方同意即能產(chǎn)生法律效果的合同。實(shí)踐合同：又稱要物合同，是除當(dāng)事人雙方意思表示一致以外尚需交付標(biāo)的物才能成立的合同。其區(qū)別：諾成合同自雙方當(dāng)事人意思表示一致時(shí)起合同即告成立，實(shí)踐合同在當(dāng)事人交付標(biāo)的物以后才能成立。

7 為訂約人自己訂立的合同：是指訂約當(dāng)事人訂立合同是為自己設(shè)定權(quán)利，使自己直接取得和享有某種利益。為第三人利益訂立的合同：是指在特殊情況下，訂約當(dāng)事人并非為了自己設(shè)定權(quán)利而是為第三人的利益訂立合同，合同將對第三人發(fā)生效力。為第三人利益訂立的合同的特征：①第三人不是訂約當(dāng)事人，他不必在合同上簽字，也不需要通過其代理人參與締約；②此種合同只能給第三者設(shè)定權(quán)利，而不能為其設(shè)定義務(wù)；③此種合同的訂立，事先無需通知或征得第三人的同意。

8 合同的相對性：在大陸法中稱為“債得相對性”，是合同主要在特定的合同當(dāng)事人之間發(fā)生，只有合同當(dāng)事人一方能基于合同向與其有合同關(guān)系的另一方提出請求或提起訴訟，而不能向與其無合同關(guān)系的第三人提出合同上的請求，也不能擅自為第三人設(shè)定合同上的義務(wù)。

主要包括三方面的內(nèi)容：⑴合同主體的相對性。指合同關(guān)系只能發(fā)生在特定的主體之間，只有合同當(dāng)事人一方能夠向合同的另一方當(dāng)事人基于合同提出請求或提起訴訟。⑵合同內(nèi)容的相對性。指除法律、合同另有規(guī)定以外，只有合同當(dāng)事人才能享有某個(gè)合同所規(guī)定的權(quán)利，并承擔(dān)該合同規(guī)定的義務(wù)，除合同當(dāng)事人以外的任何第三人都不能主張合同上的權(quán)利。具體引出三個(gè)規(guī)則：①合同規(guī)定由當(dāng)事人享有的權(quán)利，原則上并不及于第三人；②合同當(dāng)事人無權(quán)為他人設(shè)定合同上的義務(wù)；③合同權(quán)利與合同義務(wù)主要對合同當(dāng)事人產(chǎn)生拘束力。⑶合同責(zé)任的相對性。指合同責(zé)任只能在合同關(guān)系的當(dāng)事人之間發(fā)生，合同關(guān)系以外的人不負(fù)違約責(zé)任，合同當(dāng)事人也不對其承擔(dān)違約責(zé)任。包括三方面內(nèi)容：①違約當(dāng)事人應(yīng)對因自己的過錯(cuò)造成的違約后果承擔(dān)違約責(zé)任；②在因第三人的行為造成債務(wù)不能履行的情況下，債務(wù)人仍應(yīng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任；③債務(wù)人只能向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任，而不應(yīng)向國家或第三人承擔(dān)違約責(zé)任。

9 合同法：是調(diào)整平等主體之間的交易關(guān)系的法律，它主要規(guī)范合同的訂立、合同的效力及合同的履行、變更、解除、保全、違約責(zé)任等問題。其適用范圍：①適用于平等主體之間訂立的民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議；②所適用的合同包括各類民事主體基于平等自愿等原則所訂立的民事合同；③既包括當(dāng)事人設(shè)立民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議，也包括當(dāng)事人變更、終止民事權(quán)利義務(wù)的協(xié)議。不應(yīng)由合同法調(diào)整的包括：①政府依法維護(hù)經(jīng)濟(jì)秩序的管理活動，屬于行政管理關(guān)系，適用有關(guān)政府管理的法律；②法人、其他組織的內(nèi)部管理關(guān)系，適用有關(guān)公司、企業(yè)的法律；③婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。功能：①保護(hù)功能；②鼓勵當(dāng)事人從事自愿交易行為的功能。

10 合同法的基本原則：①合同自由原則；②誠實(shí)信用原則；③合法原則；④鼓勵交易原則。

合同自由原則：指當(dāng)事人依法享有訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。包括兩個(gè)方面：⑴當(dāng)事人的合意具有法律效力；⑵當(dāng)事人享有訂立合同和確定合同內(nèi)容等方面的自由。包括：①締結(jié)合同的自由；②選擇相對人的自由；③決定合同內(nèi)容的自由；④變更和解除合同的自由；⑤選擇合同方式的自由；⑥選擇補(bǔ)救方式的自由；⑦選擇裁判的自由。

誠實(shí)信用原則：指當(dāng)事人在從事民事活動時(shí)，應(yīng)誠實(shí)守信，以善意的方式履行義務(wù)，

不得濫用權(quán)利及規(guī)避法律或合同規(guī)定的義務(wù)。設(shè)立的必要性：①保持和弘揚(yáng)傳統(tǒng)道德和商業(yè)道德；②保障合同得到嚴(yán)守，維護(hù)社會交易秩序；③確定行為規(guī)則、衡平利益沖突、為解決法律和合同提供準(zhǔn)則。

合法原則：指當(dāng)事人訂立、履行合同，應(yīng)當(dāng)遵守法律，行政法規(guī)，尊重社會公德，不得擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會公共利益。包括：①當(dāng)事人在訂約和履約中必須遵守法律和行政法規(guī)。②不得拒絕依據(jù)指令性計(jì)劃任務(wù)或訂貨任務(wù)的要求訂立合同。③當(dāng)事人必須遵守社會公德，不得違背社會公共利益和公共道德。 合同正義和合同自由原則是合同法的兩大基本原則。

鼓勵交易原則在合同法上的體現(xiàn)：①特別強(qiáng)調(diào)無效合同為“違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定”的合同；②嚴(yán)格區(qū)分了合同的無效和可撤銷；③嚴(yán)格區(qū)分了無效和效力待定的合同；④嚴(yán)格區(qū)分了合同的成立和合同生效；⑤明確規(guī)定在某些情況下，一方已經(jīng)履行了主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立；⑥嚴(yán)格限制了違約解除的條件。

11 誠實(shí)信用原則在合同法中的體現(xiàn)：①合同訂立階段，當(dāng)事人彼此間已具有締約上的聯(lián)系，應(yīng)依據(jù)誠實(shí)信用原則，負(fù)有忠實(shí)、誠實(shí)守信、相互照顧和協(xié)助、遵守允諾的附隨義務(wù)；②合同訂立后至履行前，雙方都應(yīng)依據(jù)誠實(shí)信用原則，認(rèn)真做好各種履約準(zhǔn)備；③合同履行階段，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵循誠實(shí)信用原則。遵守誠實(shí)信用原則，一方面，要求當(dāng)事人履行法律和合同規(guī)定的義務(wù)，以及依誠實(shí)信用原則所產(chǎn)生的各種附隨義務(wù)，另一方面，在義務(wù)內(nèi)容不明確或欠缺規(guī)定的情況下，當(dāng)事人應(yīng)依據(jù)誠實(shí)信用原則履行義務(wù)；④合同的解除也應(yīng)遵循誠實(shí)信用原則。在長期的繼續(xù)性合同中，任何一方依據(jù)合同規(guī)定的條件而解除合同，應(yīng)當(dāng)提前通知對方，使對方由充足的時(shí)間做好準(zhǔn)備；⑤在合同關(guān)系終止以后，仍應(yīng)根據(jù)誠實(shí)信用原則的要求，承擔(dān)必要的附隨義務(wù)，如保密、忠實(shí)等義務(wù)。

12 合同成立的意義：①旨在解決合同是否存在的問題；②成立和生效是區(qū)分違約責(zé)任與締約過失責(zé)任的根本標(biāo)志；③盡管合同的成立與合同的生效是兩個(gè)不同的概念，但他們密切聯(lián)系在一起。合同的成立要件：①訂約主體存在雙方或多方當(dāng)事人；②訂約當(dāng)事人對主要條款達(dá)成合意；③合同的成立一般應(yīng)經(jīng)歷要約和承諾兩個(gè)階段。

13 要約：是一方當(dāng)事人以締結(jié)合同為目的，向?qū)Ψ疆?dāng)事人所作的意思表示。要約的生效要件：①必須具有訂立合同的意圖；②必須向要約人希望與之締結(jié)合同的受要約人發(fā)出；③內(nèi)容必須具體確定；④要約必須送達(dá)受要約人。交叉要約：是指訂約當(dāng)事人采取非直接對話的方式，相互不約而同地向?qū)Ψ桨l(fā)出了內(nèi)容相同的要約。

14 要約邀請：又稱要約，指希望他人向自己發(fā)出要約的表示。區(qū)分要約和要約

邀請：①根據(jù)當(dāng)事人的意愿來區(qū)分；②依法律規(guī)定區(qū)分；③根據(jù)訂約提議的內(nèi)容是否包含了合同的主要條款來區(qū)分；④根據(jù)意思表示是針對特定人還是不特定人發(fā)出來區(qū)分；⑤根據(jù)交易的習(xí)慣區(qū)分。

15 要約的撤回：是要約人在要約發(fā)出以后，未達(dá)到受要約人之間，有權(quán)宣告取消要約，從而阻止要約生效的意思表示。要約的撤銷：是要約人在要約到達(dá)受要約人并生效以后，將該項(xiàng)要約取消，從而使要約的效力歸于消滅的意思表示。撤回與撤銷的區(qū)別：①撤回發(fā)生在要約并未到達(dá)受要約人即其生效之前；撤銷發(fā)生在要約已經(jīng)到達(dá)并生效，但受要約人尚未作出承諾的期限內(nèi)。②由于撤銷要約時(shí)，要約已生效，因此對要約的撤銷必須有嚴(yán)格的限定；而對要約的撤回就沒有限制。

16 要約失效：是指要約喪失了法律拘束力，即不再對要約人和受要約人產(chǎn)生拘束。要約失效的原因：①拒絕要約的通知到達(dá)要約人；②要約人依法撤銷要約；③承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾；④受要約人對要約內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。

17 承諾：指受要約人同意接受要約的條件從而訂立合同的意思表示。其要件：①必須由受要約人向要約人作出；②必須在要約的有效期限內(nèi)達(dá)到要約人；③承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致；④必須表明受要約人決定與要約人訂立合同；⑤承諾的方式必須符合要約的要求。

18 締約過失責(zé)任：是在合同訂立過程中，一方因違背其依據(jù)誠實(shí)信用原則所產(chǎn)生的義務(wù)，而致另一方的信賴?yán)娴膿p失時(shí)所應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。締約過失責(zé)任制度在1861年由德國學(xué)者耶林提出。其特點(diǎn)：①締約上的過失發(fā)生在合同訂立過程中；②一方違背其依誠實(shí)信用原則所應(yīng)負(fù)的義務(wù)；③造成他人信賴?yán)娴膿p失。

19 締約過失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別：①發(fā)生的階段不同。締約過失責(zé)任發(fā)生在締約過程中，違約責(zé)任發(fā)生在合同成立后。②違反的義務(wù)不同。締約過失責(zé)任的當(dāng)事人違反了依誠實(shí)信用原則所產(chǎn)生的義務(wù)，違約責(zé)任當(dāng)事人違反了合同義務(wù)。③締約過失責(zé)任是一種法定責(zé)任，違約責(zé)任可以由當(dāng)事人約定。

20 先契約義務(wù)：是根據(jù)誠實(shí)信用原則的要求，當(dāng)事人在訂立合同時(shí)附有的一定附隨義務(wù)。具體包括：①無正當(dāng)理由不得撤銷要約的義務(wù)；②使用方法的告知義務(wù)；③合同訂立前重要情事的告知義務(wù)；④協(xié)作和照顧的義務(wù)；⑤忠實(shí)義務(wù)；⑥保密義務(wù)；⑦不得濫用談判自由的義務(wù)。

21 締約過失責(zé)任的類型：⑴假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；⑵故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或提供虛假情況；⑶泄漏或不正當(dāng)?shù)氖褂蒙虡I(yè)秘密；⑷其他違背誠實(shí)信用原則的行為；主要有：①違反有效的要約邀請；②要約人違反有效要約；③合同無效和被撤銷。

締約過失責(zé)任的賠償范圍：①因信賴對方要約邀請和有效的要約而與對方聯(lián)系、赴實(shí)地考察以及檢查標(biāo)的物等所支出的各種合理費(fèi)用；②因信賴對方將要締約，為締約做各種準(zhǔn)備工作所支出的各種合理費(fèi)用；③為談判所支出的勞務(wù)，以及為支出上述各種費(fèi)用所失去的利息。

22 合同條款中，提示性的合同條款有：①當(dāng)事人的名稱或姓名和住所；②標(biāo)的；③質(zhì)量和數(shù)量；④價(jià)款或酬金；⑤履行的期限；⑥履行地點(diǎn)和方式；⑦違約責(zé)任；⑧解決爭議的方法。

默示條款的種類：①實(shí)現(xiàn)合同目的及作用所必不可少的條款；②公認(rèn)的商業(yè)習(xí)慣或經(jīng)營習(xí)慣的條款；③合同當(dāng)事人系列交易的慣有規(guī)則的條款；④明示或約定俗成的交易規(guī)則在行業(yè)內(nèi)具有不言自明的默示效力的條款；⑤直接根據(jù)法律規(guī)定而成為合同的普通條款。

23 合同解釋：是對合同及其相關(guān)資料的含義所作的分析和說明。合同解釋的原則：①以合同文義為出發(fā)點(diǎn)，客觀主義結(jié)合主觀主義原則；②體系解釋原則；③歷史解釋原則；④符合合同目的原則；⑤參照習(xí)慣或慣例原則；⑥合法原則；⑦誠實(shí)信用原則。

格式條款的解釋原則：①以客觀合理性標(biāo)準(zhǔn)解釋的原則；②統(tǒng)一解釋原則；③限制解釋原則；④調(diào)和解釋原則；⑤個(gè)別商議條款優(yōu)先原則。免責(zé)條款的解釋原則：①免責(zé)條款不得違反合同主要目的的解釋原則；②不得將“免責(zé)條款之合意”視為“自甘冒險(xiǎn)”的解釋原則；③非為企業(yè)合理化經(jīng)營所必需的免責(zé)條款應(yīng)從嚴(yán)規(guī)制的解釋原則；④限制解釋原則在免責(zé)條款上要具體化。

24 限制解釋原則在免責(zé)條款上的具體化：①未指明是免除違約責(zé)任還是侵權(quán)責(zé)任時(shí)，解釋為只免除違約責(zé)任；②在條款利用人可能負(fù)有過錯(cuò)責(zé)任和無過錯(cuò)責(zé)任時(shí)，若未指明所免除的責(zé)任是否包括過錯(cuò)責(zé)任時(shí)，只解釋為免除無過錯(cuò)責(zé)任；③適用于“隱蔽性瑕疵責(zé)任”或“不符合特定目的所生責(zé)任”不明確時(shí)，只免除“隱蔽性瑕疵責(zé)任”；④適用于“隱蔽性瑕疵責(zé)任”或“不符合描述的瑕疵責(zé)任”不明確時(shí)，只免除“隱蔽性瑕疵責(zé)任”；⑤在買賣合同中，

當(dāng)事人雙方約定：若買受人在一定期間內(nèi)對貨物的質(zhì)量不提出異議，視為貨物合格；⑥有權(quán)約定免除第三人所負(fù)責(zé)任的情況下，若免責(zé)條款所欲免除的責(zé)任是否包括第三人所負(fù)之責(zé)不明確時(shí)，解釋為只免除第三人所負(fù)的責(zé)任。

25 合同漏洞發(fā)生的原因：①當(dāng)事人對于非必要之點(diǎn)，未經(jīng)表示；②當(dāng)事人對于非必要之點(diǎn)雖經(jīng)表示，但未獲協(xié)議；③合同的部分條款因違反強(qiáng)行性規(guī)范或社會公共利益，社會公德而無效。

26 合同權(quán)利：又稱合同債權(quán)，是指債權(quán)人根據(jù)法律或合同的規(guī)定向債務(wù)人請示給付并予以保有的權(quán)利。①合同債權(quán)是請求權(quán)；②是給付受領(lǐng)權(quán)；③是相對權(quán)；④具有平等性；⑤具有請求力、執(zhí)行力、依法自力實(shí)現(xiàn)、處分權(quán)能和保持力。

合同債權(quán)的效力：一項(xiàng)完全的合同債權(quán)具有請求力、執(zhí)行力、依法自力實(shí)現(xiàn)、處分權(quán)能和保持力。請求力，是在債務(wù)人違約時(shí)，債權(quán)人可以向法院訴請履行的效力。執(zhí)行力，是債權(quán)人依其給付之訴取得確定判決后，得請求法院對債務(wù)人為強(qiáng)制執(zhí)行的效力。依法自力實(shí)現(xiàn)，是在合同債權(quán)受到侵害或妨礙，情事急迫卻又不能及時(shí)請求國家機(jī)關(guān)予以救濟(jì)的情況下，債權(quán)人自行救助，拘束債務(wù)人，扣押其財(cái)產(chǎn)的效力。處分權(quán)能，是抵銷、免除、債權(quán)讓與和設(shè)定債權(quán)質(zhì)權(quán)等決定債權(quán)命運(yùn)效力。保持力，是在債務(wù)人自動或受法律的強(qiáng)制而提出給付時(shí)，債權(quán)人得保有該給付的效力。

27 合同的主要條款：是指合同必須具備的條款，欠缺它，合同就不成立。它決定著合同的類型，確定著當(dāng)事人各方權(quán)利義務(wù)的質(zhì)與量。認(rèn)定合同的主要條款，可以從幾個(gè)方面：①有時(shí)是由法律直接規(guī)定的。②由合同的類型和性質(zhì)決定。③也可以是由當(dāng)事人約定產(chǎn)生。

28 附隨義務(wù)與主給付義務(wù)的區(qū)別：①主給付義務(wù)自始確定，并決定合同類型。附隨義務(wù)是隨著合同關(guān)系的發(fā)展而不斷形成的，不受合同類型的限制。②主給付義務(wù)構(gòu)成雙務(wù)合同的對待給付，一方在對方未為對待給付前，得拒絕自己的給付。附隨義務(wù)原則上不屬于對待給付，不能發(fā)生同時(shí)履行抗辯權(quán)。③不履行主給付義務(wù)，債權(quán)人得解除合同。不履行附隨義務(wù)，債權(quán)人原則上不得解除合同，受到損害時(shí)，依不完全履行的規(guī)定請求損害賠償。

29 合同的形式：又稱合同的方式，是當(dāng)事人合意的表現(xiàn)形式，是合同內(nèi)容的外部表現(xiàn)，是合同內(nèi)容的載體。有口頭形式、書面形式和推定形式三種。書面合同的要求：①有

某種文字憑證；②當(dāng)事人或其代理人在文字憑據(jù)上簽字或蓋章；③文字憑據(jù)上載有合同權(quán)利義務(wù)。

書面合同的表現(xiàn)形式：①表格合同；②車票、保險(xiǎn)單等合同憑證；③合同確認(rèn)書；④格式合同。

30 合同生效：是指已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人之間產(chǎn)生了一定的法律拘束力。合同成立與合同生效的區(qū)別和意義：①概念和性質(zhì)不同；合同成立指當(dāng)事人就合同主要條款達(dá)成合意，合同生效指合同符合法律規(guī)定的生效要件。②構(gòu)成要件不同。③區(qū)分成立和生效有助于正確處理各種糾紛。

合同的生效要件：①行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；②意思表示真實(shí)；③不違反法律和社會公共利益；④具備法律所要求的形式。

31 附條件的合同：是當(dāng)事人在合同中特別規(guī)定一定的條件，以條件的是否成就來決定合同的效力的發(fā)生或消滅的合同。附期限的合同：是指當(dāng)事人在合同中設(shè)定一定的期限，并把期限的到來作為合同效力的發(fā)生或消滅根據(jù)的合同。其異同：⑴相同點(diǎn)：①均由當(dāng)事人任意選定，不是法定的，且條件與期限均須合法；②所限制的都是合同效力的發(fā)生或終止。⑵不同點(diǎn)：條件是尚未發(fā)生的不確定的事實(shí)；期限是將來確定發(fā)生的事實(shí)。

32 效力待定的合同：指合同成立之后，是否已經(jīng)發(fā)生效力尚不能確定，有待于其他行為或事實(shí)使之確定的合同。其特點(diǎn)：①合同已經(jīng)成立，但因缺乏處分權(quán)、代理權(quán)或缺乏行為能力而效力并不具備；②合同的效力處于一種不確定的中間狀態(tài)；③合同效力有待于其他行為或事實(shí)使之確定。

33 效力待定合同的種類：①主體不合格的合同，包括無行為能力人所訂立的合同和限制行為能力人依法不能獨(dú)立訂立的合同；②因無權(quán)代理而訂立的合同；③無權(quán)處分行為訂立的合同。其后果是：合同效力待定，合同經(jīng)權(quán)利人的追認(rèn)才能生效。

34 狹義的無權(quán)代理：是指表見代理以外的欠缺代理權(quán)的代理。其特點(diǎn)：①是表見代理以外的無權(quán)代理；②代理人欠缺代理權(quán)，無權(quán)代理人根本未得到授權(quán)、超越代理權(quán)范圍以及在代理權(quán)消滅以后的代理；③狹義無權(quán)代理人以本人名義與他人訂立合同，是一種效力待定的合同。

35 追認(rèn)：指本人對無權(quán)代理行為在事后予以承認(rèn)的一種單方意思表示。其特點(diǎn)：①追認(rèn)的意思表示應(yīng)當(dāng)以明示方式向相對人作出；②追認(rèn)是一種單方意思表示，無須相對人的同意即可發(fā)生法律效力；③一旦作出追認(rèn)，在法律上視為補(bǔ)授代理權(quán)，從而使無權(quán)代理具有與有權(quán)代理一樣的法律效果。

催告：指相對人催促本人在1個(gè)月內(nèi)明確答復(fù)是否追認(rèn)無權(quán)代理行為的一種意思表示。催告權(quán)行使的條件：①無權(quán)代理對相對人是否發(fā)生效力尚未確定，才有必要由相對人提出催告；②要求本人自1個(gè)月內(nèi)作出答復(fù)；③催告的意思必須明確地向本人作出。

撤銷權(quán)：是指相對人在本人未承認(rèn)無權(quán)代理行為之前，可撤銷其與無權(quán)代理人訂立的合同。撤銷權(quán)行使的條件：①必須在本人沒有作出追認(rèn)之前而撤銷；②撤銷權(quán)只能由善意的相對人行使；③撤銷的意思表示必須通知本人。

36 表見代理：是指在無權(quán)代理的場合，如果善意相對人客觀上有正當(dāng)理由相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)而與其為法律行為，該法律行為的效果直接由被代理人承擔(dān)。表見代理成立的條件：①表見代理屬于廣義的無權(quán)代理，只能在代理人無代理權(quán)而從事代理行為的情形下發(fā)生；②相對人有合理的理由相信無權(quán)代理人有代理權(quán)。③相對人主觀上是善意的、無過失的；④無權(quán)代理行為的發(fā)生與本人有關(guān)。

相對人有合理的理由相信無權(quán)代理人由代理權(quán)，構(gòu)成這一條件須符合的要求：①相對人而不是其他人相信無權(quán)代理人有代理權(quán)；②相對人必須有合理的理由相信無權(quán)代理人具有代理權(quán)；③確定一種權(quán)利的外觀是否存在，關(guān)鍵要從第三人是否相信或應(yīng)當(dāng)相信的角度來考慮。

37 狹義無權(quán)代理與表見代理的區(qū)別：①構(gòu)成要件不同。狹義無權(quán)代理是代理人根本無代理權(quán)而從事代理行為，且其無權(quán)代理行為也不可能使相對人信賴其有代理權(quán)。在表見代理下，無權(quán)代理人所從事的無權(quán)代理行為，使善意相對人有正當(dāng)理由相信其有代理權(quán)。②法律效果不同。在狹義無權(quán)代理下，本人享有追認(rèn)權(quán)，無權(quán)代理行為能否發(fā)生效力取決于本人是否追認(rèn)。在表見代理下，無權(quán)代理行為無需經(jīng)過本人的追認(rèn)就可以直接對本人發(fā)生效力。

38 無權(quán)處分合同：是無處分權(quán)人處分他人財(cái)產(chǎn)，并與相對人訂立**財(cái)產(chǎn)的合同。無權(quán)處分的特點(diǎn)：①行為人實(shí)施了法律上的處分行為；②行為人沒有法律上的處分權(quán)而處分了他人的財(cái)產(chǎn)；③因行為人處分財(cái)產(chǎn)的行為而使行為人與相對人訂立了合同；④行為人以

自己的名義實(shí)施處分行為。

39 無權(quán)處分行為與無權(quán)代理的區(qū)別：①無權(quán)代理是無權(quán)代理人以本人的名義實(shí)施民事行為，而無權(quán)處分則是無權(quán)處分人以自己的名義實(shí)施民事行為；②在狹義無權(quán)代理的情況下，相對人不具有正當(dāng)理由信賴無權(quán)代理人具有代理權(quán)，因而相對人是有過失的。而在無權(quán)處分情況下，相對人則可能是善意的。

40 善意取得制度：是法律為維護(hù)交易安全而設(shè)定的制度，指無權(quán)處分人處分其占有的動產(chǎn)給他人，如果受讓人取得該動產(chǎn)時(shí)處于善意，則可以依法取得該動產(chǎn)的權(quán)利。要使無權(quán)處分合同有效，必須要經(jīng)過本人追認(rèn)或行為人事后取得處分權(quán)。

41 無效合同：是指合同雖然已經(jīng)成立，但因其在內(nèi)容上違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定和社會公共利益而不產(chǎn)生法律效力的合同。其特征：①無效合同的違法性；②對無效合同實(shí)行國家干預(yù)；③無效合同具有不得履行性；④無效合同自始無效。

違法性：是指違反了法律和行政法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定以及社會公共利益。即：①違反了法律和行政法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定；②違反了強(qiáng)行性規(guī)定，而非任意性規(guī)定；③內(nèi)容違反了社會公共利益。

42 合同的未成立與合同無效的區(qū)別：①從概念和構(gòu)成要件來看，合同的未成立是當(dāng)事人就合同的主要條款未達(dá)成合意，合同的無效是合同在內(nèi)容上違反了法律、行政法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定以及社會公共利益。②從合同解釋方法的運(yùn)用來看，當(dāng)事人不否認(rèn)合同成立但主要條款有遺漏時(shí)，允許法院通過合同解釋促其成立，對于無效合同，法院不能通過合同解釋方法促其生效。③合同未成立當(dāng)事人已經(jīng)履行的，可以認(rèn)為合同已經(jīng)成立，而無效合同具有不得履行性。④對未成立的合同，只要當(dāng)事人不提出請求，法院或仲裁機(jī)構(gòu)不主動追究，而對無效合同，法院、仲裁機(jī)構(gòu)和有關(guān)行政機(jī)關(guān)均可主動追究。⑤法律后果不同，合同不成立只產(chǎn)生民事責(zé)任而不產(chǎn)生其他責(zé)任，無效合同不僅產(chǎn)生民事責(zé)任，還可能產(chǎn)生行政責(zé)任甚至刑事責(zé)任。

43 無效合同的種類：①一方以欺詐、脅迫的手段而訂立的損害國家利益的合同；②惡意串通，損害國家、集體或第三人利益的合同；③以合法形式掩蓋非法目的地合同；④損害社會公共利益的合同；⑤違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定的合同。

欺詐：是一方當(dāng)事人故意實(shí)施某種欺騙他人的行為，并使他人陷入錯(cuò)誤而訂立合同。

因欺詐行為而導(dǎo)致合同無效須具備的條件：①欺詐方具有欺詐的故意；②欺詐方實(shí)施了欺詐行為；③被欺詐的一方因欺詐而陷入錯(cuò)誤；④被欺詐人因錯(cuò)誤而作出了意思表示；⑤欺詐行為損害了國家利益。

脅迫：是以將來要發(fā)生的損害或以直接施加損害相威脅，使對方產(chǎn)生恐懼并因此而訂立合同。因脅迫行為導(dǎo)致合同無效應(yīng)符合的條件：①脅迫人具有脅迫的故意；②脅迫者實(shí)施了脅迫行為；③受脅迫者因脅迫而訂立了合同；④脅迫行為是非法的；⑤脅迫行為損害了國家利益。

惡意串通的合同：是雙方當(dāng)事人非法串通在一起，共同訂立某種合同，造成國家、集體或第三人利益損害的合同。其特點(diǎn)：①當(dāng)事人出于惡意；②當(dāng)事人之間互相串通；③損害國家、集體或第三人利益。

以合法形式掩蓋非法目的：是當(dāng)事人實(shí)施的行為在形式上是合法的，但在內(nèi)容上和目的上是非法的，又稱為隱匿行為。其特點(diǎn)：①這種行為就外表來看是合法的；②合同行為只是一種表象，其被掩蓋的是一種非法的隱匿行為；③當(dāng)事人主觀上具有規(guī)避法律的故意，知道其隱匿的行為與外表行為不一致。

“違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)行性規(guī)定的合同是無效合同”應(yīng)注意：①必須違反了全國人大及其常委會制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)，才能直接導(dǎo)致合同無效；②必須是違反了法律和行政法規(guī)的強(qiáng)行規(guī)定；③違反法律的強(qiáng)行性規(guī)范，既包括內(nèi)容的違法，也包括形式的違法。

44 可撤銷合同：是指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，因意思表示不真實(shí)，法律允許撤銷權(quán)人通過行使撤銷權(quán)而使已經(jīng)生效的合同歸于無效的合同。其特征：①主要是意思表示不真實(shí)的合同；②須由撤銷權(quán)人主動行使撤銷權(quán)；③在未被撤銷以前仍然是有效的；④撤銷權(quán)人可以撤銷或變更合同。

撤銷權(quán)與解除權(quán)的區(qū)別：①撤銷權(quán)針對的是意思表示不真實(shí)的合同，因意思表示不真實(shí)才使得受害一方享有撤銷權(quán)；解除權(quán)則可能是基于法律規(guī)定的原因而產(chǎn)生的，也可能基于雙方事先約定而使當(dāng)事人在出現(xiàn)某種情況時(shí)享有解除權(quán)。②撤銷既可以針對合同，也可以針對其他法律行為而實(shí)施；解除原則上只適用合同，而不適用于其他行為。

45 可撤銷合同的種類：①因重大誤解訂立的合同；②顯失公平的合同；③因欺詐、

脅迫而訂立的合同；④趁人之危訂立的合同。

使合同變更或撤銷的誤解的條件：①表意人因?yàn)檎`解作出了意思表示；②表意人對合同的內(nèi)容等發(fā)生了重大誤解；③誤解是由誤解方自己的過失造成的；④誤解是誤解一方的非故意的行為。

顯失公平的合同：是指一方在訂立合同時(shí)因情況緊迫或缺乏經(jīng)驗(yàn)而訂立的明顯對自己有重大不利的合同。其特點(diǎn)：①合同在訂立時(shí)就顯失公平；②一方獲得的利益超過了法律所允許的限度；③受害的一方在訂立合同時(shí)缺乏經(jīng)驗(yàn)或情況緊迫。

顯失公平的構(gòu)成要件：包括主觀和客觀兩個(gè)方面。顯失公平的主觀條件：是指在訂立合同時(shí)一方利用優(yōu)勢或利用對方輕率、無經(jīng)驗(yàn)等而與對方訂立顯失公平合同的故意。分幾種情況：①利用優(yōu)勢；②未履行訂約過程所應(yīng)盡的告知等義務(wù)；③利用對方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)或輕率。

46 重大誤解和欺詐的區(qū)別：①誤解一方陷入錯(cuò)誤認(rèn)識是由于自己的過失造成的；受欺詐的一方陷入錯(cuò)誤認(rèn)識是欺詐行為造成的。②誤解一方通常受到了較大的損失，誤解方遭到較大損失也是重大誤解的構(gòu)成要件；而欺詐情況下，不管欺詐是否給受欺詐方造成較大損失，受欺詐一方都有權(quán)基于對方的欺詐而宣告合同無效。

欺詐和顯失公平的區(qū)別：①欺詐是一方故意制造假象，并使對方陷入錯(cuò)誤；而在顯失公平的情況下，只是一方利用了對方的輕率和無經(jīng)驗(yàn)等，并沒有欺騙他人。②在欺詐情況下，受害人遭受損害完全是受欺詐的結(jié)果，受害人在主觀上并沒有選擇自己行為的自由；而在顯失公平的情況下，受害人在主觀上具有一定的選擇自己行為的自由。

47 乘人之危：是指行為人利用他人的危難處境或緊迫需要，強(qiáng)迫對方接受某種明顯不公平的條件并作出違背其真實(shí)意思的意思表示。其特點(diǎn)：①一方乘對方危難或急迫之際逼迫對方；②受害人出于危難或急迫而訂立了合同；③不法行為人所取得的利益超出了法律允許的限度。

48 撤銷權(quán)消滅的事由：①具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；②具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。也就是說：①撤銷權(quán)因撤銷權(quán)行使期間的經(jīng)過而消滅；②撤銷權(quán)人放棄撤銷權(quán)導(dǎo)致撤銷權(quán)消滅。

49 合同被確認(rèn)無效或被撤銷的法律后果：會產(chǎn)生返還財(cái)產(chǎn)或賠償損失的后果。①返還財(cái)產(chǎn)。合同無效或被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還，或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。②賠償損失。合同無效或被撤銷后，有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的損失。③在合同被確認(rèn)無效或被撤銷后，當(dāng)事人除應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任外，還可能因其具有違法行為而應(yīng)承擔(dān)行政的甚至刑事的責(zé)任。

50 合同被確認(rèn)無效或被撤銷后返還財(cái)產(chǎn)時(shí)應(yīng)注意的問題：①從返還財(cái)產(chǎn)的目的來看，返還財(cái)產(chǎn)旨在使財(cái)產(chǎn)關(guān)系恢復(fù)到合同訂立前的狀態(tài)；②返還財(cái)產(chǎn)的對象僅限于原物及因原物所產(chǎn)生的孳息；③一方行使返還財(cái)產(chǎn)的請求權(quán)原則上不應(yīng)當(dāng)考慮對方是否具有過錯(cuò)的問題；④在當(dāng)事人一方故意違法的情況下應(yīng)采取單方返還的辦法。合同無效后，構(gòu)成損害賠償責(zé)任的條件：①損害事實(shí)的存在；②賠償義務(wù)人具有過錯(cuò)；③過錯(cuò)與損失之間有因果關(guān)系。

51 合同的履行：是指債務(wù)人全面地、適當(dāng)?shù)赝瓿善浜贤x務(wù)，債權(quán)人的合同債權(quán)得到完全實(shí)現(xiàn)。合同履行不單指最后的交付行為，而是一系列行為及其結(jié)果的總和。合同履行這一特征的法律意義在于：①它能使當(dāng)事人自合同成立生效之時(shí)起，就關(guān)注自己和對方履行合同義務(wù)的概況，確保合同義務(wù)得到全面、正確的履行；②它能使當(dāng)事人盡早發(fā)現(xiàn)對方不能履行或不能完全履行合同義務(wù)的情況，以便采取相應(yīng)的補(bǔ)救措施，避免使自己陷入被動和不利，防止損失的發(fā)生或擴(kuò)大。

52 合同的履行原則：①適當(dāng)履行原則。又稱正確履行原則或全面履行原則，是指當(dāng)事人按照合同規(guī)定的標(biāo)的及其質(zhì)量、數(shù)量，由適當(dāng)?shù)闹黧w在適當(dāng)?shù)穆男衅谙蕖⒙男械攸c(diǎn)以適當(dāng)?shù)穆男蟹绞剑嫱瓿珊贤x務(wù)的履行原則；②協(xié)作履行原則。是指當(dāng)事人不僅適當(dāng)履行自己的合同債務(wù)，而且應(yīng)基于誠實(shí)信用原則要求對方當(dāng)事人協(xié)助其履行債務(wù)的履行原則；③經(jīng)濟(jì)合理原則。要求在履行合同時(shí)，講究經(jīng)濟(jì)效益，付出最小的成本，取得最佳的合同利益；④情事變更原則。是指合同依法成立以后，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的原因發(fā)生了不可預(yù)見的情事變更，致使合同的基礎(chǔ)喪失或動搖，若繼續(xù)維護(hù)合同原有效力則顯失公平，允許變更或解除合同的原則。

53 協(xié)作履行原則的內(nèi)容：①債務(wù)人履行合同債務(wù)，債權(quán)人應(yīng)適當(dāng)受領(lǐng)給付；②債務(wù)人履行債務(wù)，時(shí)常要求債權(quán)人創(chuàng)造必要的條件，提供方便；③因故不能履行或不能完全履行時(shí)，應(yīng)積極采取措施避免或減少損失；④發(fā)生合同糾紛時(shí)，應(yīng)各自主動承擔(dān)責(zé)任。

情事變更原則的適用條件：①有情事變更的事實(shí)；②情事變更發(fā)生在合同成立以后，履行完畢之前；③情事變更的發(fā)生不可歸責(zé)于當(dāng)事人，即由不可抗力及其他意外事故引起；④情事變更是當(dāng)事人所不可預(yù)見的；⑤情事變更使履行原合同顯失公平。情事變更的效力：①變更合同；②解除合同。

54 代物清償：是指債權(quán)人受領(lǐng)他種給付以代原定給付而使合同關(guān)系消滅的現(xiàn)象。其要件：①必須有原債務(wù)存在；②必須以他種給付代替原定給付，兩種給付在價(jià)值上可以有差額，但須經(jīng)雙方當(dāng)事人約定；③必須有雙方當(dāng)事人關(guān)于代物清償?shù)暮弦猓虎鼙仨氂袀鶛?quán)人等有受領(lǐng)權(quán)的人現(xiàn)實(shí)地受領(lǐng)給付。

代物清償?shù)男ЯΓ壕哂邢麥绾贤P(guān)系的效力。連帶債務(wù)人、不可分債務(wù)人一人所為的代物清償，使其他債務(wù)人一同免責(zé)。保證因保證人或主債務(wù)人為代物清償而使兩個(gè)債務(wù)人一同消滅。

55 雙務(wù)合同履行中的抗辯權(quán)：是指在符合法定條件時(shí)，當(dāng)事人一方對抗對方當(dāng)事人的履行請求權(quán)，暫時(shí)拒絕履行其債務(wù)的權(quán)利，它包括同時(shí)履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)和不安履行抗辯權(quán)。

同時(shí)履行抗辯權(quán)：是雙務(wù)合同的當(dāng)事人沒有先后履行順序的，一方在對方未為對待給付以前，可拒絕履行自己的債務(wù)的權(quán)利。其構(gòu)成要件：①須有同一雙務(wù)合同互負(fù)債務(wù)；②須雙方互負(fù)的債務(wù)均已屆清償期；③須對方未履行債務(wù)或未提出履行債務(wù)；④須對方的對待給付是可能履行的。

56 同時(shí)履行抗辯權(quán)存在的基礎(chǔ)：在于雙務(wù)合同的牽連性。雙務(wù)合同的牽連性，指給付與對待給付具有不可分離的關(guān)系，分為發(fā)生上的牽連性、存續(xù)上的牽連性和功能上的牽連性。發(fā)生上的牽連性，指一方的給付與對方的對待給付在發(fā)生上互相牽連，即一方的給付義務(wù)不發(fā)生時(shí)，對方的對待給付義務(wù)也不發(fā)生。存續(xù)上的牽連性，指雙務(wù)合同的一方當(dāng)事人的債務(wù)因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人事由致不能履行時(shí)，債務(wù)人免除給付義務(wù)，債權(quán)人亦免除對待給付義務(wù)。功能上的牽連性，又稱履行上的牽連性，指雙務(wù)合同的當(dāng)事人一方所負(fù)給付與對方當(dāng)事人所負(fù)對待給付互為前提，一方不履行其義務(wù)，對方原則上亦可不履行。同時(shí)履行抗辯權(quán)正是這種功能上的牽連性的反映。

57 先履行抗辯權(quán)：指當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序的，先履行一方未履行之前，

后履行一方有權(quán)拒絕其履行請求，先履行的一方履行債務(wù)不符合債的本旨，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行請求。構(gòu)成先履行抗辯權(quán)的要件：①須雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)；②兩個(gè)債務(wù)須有先后履行順序；③先履行一方未履行或其履行不合債的本旨。

58 我國合同法中的不安抗辯權(quán)：是指先給付義務(wù)人在有證據(jù)證明后給付義務(wù)人的經(jīng)驗(yàn)狀況嚴(yán)重惡化，或轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)，或喪失商業(yè)信譽(yù)，以及其他喪失或可能喪失履行債務(wù)能力的情況時(shí)，可中止自己的履行；后給付義務(wù)人接到中止履行通知后在合理的期限內(nèi)提供了適當(dāng)擔(dān)保的，先給付義務(wù)人應(yīng)當(dāng)履行其債務(wù)；在合理的期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，先給付義務(wù)人可以解除合同。不安抗辯權(quán)的構(gòu)成要件：①雙方當(dāng)事人因同一雙務(wù)合同而互負(fù)債務(wù)；②后給付義務(wù)人的履行能力明顯降低，有不能為對待給付的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)；③后給付義務(wù)人未提供適當(dāng)擔(dān)保。

59 不安抗辯權(quán)的效力：不安抗辯權(quán)具備其成立要件時(shí)，先給付義務(wù)人在后給付義務(wù)人未對待給付或提供適當(dāng)擔(dān)保前，有權(quán)拒絕自己的給付；后給付義務(wù)人恢復(fù)履行能力或提供了適當(dāng)擔(dān)保時(shí)，先給付義務(wù)人應(yīng)當(dāng)履行合同；后給付義務(wù)人在約定的或合理的期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且不提供擔(dān)保的，先給付義務(wù)人有權(quán)解除合同。

60 不安抗辯權(quán)與先履行抗辯權(quán)的區(qū)別：①不安抗辯權(quán)產(chǎn)生于后履行一方的經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化，或轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)，嚴(yán)重喪失商業(yè)信譽(yù)及其他喪失或可能喪失履行能力的場合；而先履行抗辯權(quán)產(chǎn)生于先履行一方不履行或其履行不符合債的本旨的場合。②不安抗辯權(quán)由先履行一方享有；先履行抗辯權(quán)由后履行一方享有。

61 比較同時(shí)履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)和先履行抗辯權(quán)：相同點(diǎn)：①均適用于雙務(wù)合同，雙方就同一合同互負(fù)債務(wù)；②均為抗辯權(quán)，都是在對方對本方行使請求權(quán)時(shí)進(jìn)行抗辯，在效力上都可以中止本方履行。不同點(diǎn)：①同時(shí)履行抗辯權(quán)適用的是沒有約定履行順序的合同，另外兩個(gè)都有履行順序，不同的是行使不安抗辯權(quán)方應(yīng)先為給付，而行使先履行抗辯權(quán)方是后為給付；②行使抗辯權(quán)的要件不同；③行使之后的效力也不同，主要是對于不安抗辯權(quán)，如果對方提供擔(dān)保，則本方繼續(xù)履行，如果原來的情況未發(fā)生變化又拒絕提供擔(dān)保，本方可解除合同，而另外兩者沒有此效力。

62 合同保全：是指法律為防止因債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少或不增加而給債權(quán)人帶來損害，允許債權(quán)人行使撤銷權(quán)或代位權(quán)，以保護(hù)其債權(quán)的一種制度。合同保全包括：債權(quán)人的撤銷權(quán)和代位權(quán)。其特征：①是合同相對性規(guī)則的例外；②主要發(fā)生在合同有效成立期

間；③基本方法是確認(rèn)債權(quán)人享有代位權(quán)或撤銷權(quán)。

63 債權(quán)人的代位權(quán)：是指因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人債權(quán)的權(quán)利。其特征為：①針對的是債務(wù)人的消極不行使權(quán)利的行為，即怠于行使權(quán)利的行為。②是債權(quán)人向人民法院請求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)。③行使方式是債權(quán)人向人民法院請求。④代位權(quán)是一種權(quán)利而不是義務(wù)。

64 代位權(quán)行使的條件：①債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)合法、確定，且必須已屆清償期；②債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)；③債務(wù)人怠于行使權(quán)利的行為已經(jīng)對債權(quán)人造成損害；④債務(wù)人的債權(quán)不是專屬于債務(wù)人自身的債權(quán)。“債務(wù)人怠于行使權(quán)利的行為已經(jīng)對債權(quán)人造成損害”，對于給債權(quán)人造成損害，應(yīng)從三個(gè)方面來判斷：①債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)已經(jīng)到期；②債務(wù)人構(gòu)成延遲履行；③債務(wù)人因怠于行使自己對次債務(wù)人的權(quán)利，造成自己無力清償對債權(quán)人的債務(wù)。

65 代位權(quán)的行使范圍：以債權(quán)人的債權(quán)為限。包括兩方面：①某一債權(quán)人行使代位權(quán)，只能以自身的債權(quán)為基礎(chǔ)；②債權(quán)人在行使代位權(quán)時(shí)，其代位行使的債權(quán)數(shù)額應(yīng)與其債權(quán)數(shù)額大致相當(dāng)。

66 債權(quán)人的撤銷權(quán)：是指因債務(wù)人實(shí)施減少其財(cái)產(chǎn)的行為對債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請求人民法院撤銷該行為的權(quán)利。撤銷權(quán)又被稱為撤銷訴權(quán)或廢罷訴權(quán)。

合同保全中撤銷權(quán)行使的構(gòu)成要件：債權(quán)人撤銷權(quán)的行使須具備客觀要件和主觀要件。㈠從客觀要件上說，必須是債務(wù)人實(shí)施了一定的有害于債權(quán)的行為，才能使債權(quán)人行使撤銷權(quán)。這一要件分三個(gè)部分來考慮：⑴債務(wù)人實(shí)施了處分財(cái)產(chǎn)的行為。這種處分行為包括：①放棄到期債權(quán)；②無償**財(cái)產(chǎn)；③以明顯不合理的低價(jià)**財(cái)產(chǎn)。⑵債務(wù)人處分財(cái)產(chǎn)的行為已經(jīng)發(fā)生法律效力；⑶債務(wù)人處分財(cái)產(chǎn)的行為已經(jīng)或?qū)⒁獓?yán)重?fù)p害債權(quán)。㈡主觀要件，是指債務(wù)人與第三人具有惡意。⑴債務(wù)人必須具有惡意，認(rèn)定債務(wù)人的惡意應(yīng)以其實(shí)施行為之時(shí)為準(zhǔn)；⑵第三人與債務(wù)人實(shí)施一定的民事行為時(shí)具有惡意。即債務(wù)人以明顯的不合理低價(jià)**資產(chǎn)，對債權(quán)人造成損害，第三人已經(jīng)知道該行為對債權(quán)具有損害。

67 債權(quán)人不能行使撤銷權(quán)的情況：①債務(wù)人拒絕接受某種利益的行為；②債務(wù)人從事有可能減少其財(cái)產(chǎn)的身份行為；③不作為的行為或無效的民事行為；④債務(wù)人無償向他人提供一定勞務(wù)的行為；⑤債務(wù)人在財(cái)產(chǎn)上設(shè)立負(fù)擔(dān)的行為。

撤銷權(quán)的行使范圍：以債權(quán)人的債權(quán)為限。其含義：①某一債權(quán)人行使撤銷權(quán)，只能以自身的債權(quán)為基礎(chǔ)；②各債權(quán)人都有權(quán)以撤銷權(quán)起訴，其請求范圍僅限于各自債權(quán)的保全范圍；③債權(quán)人在行使撤銷權(quán)時(shí)，其請求撤銷的數(shù)額必須與其債權(quán)數(shù)額相一致。

撤銷權(quán)行使的效力：①對債務(wù)人的效力。債務(wù)人的行為一旦被撤銷，該行為自始無效。即債務(wù)人免除他人債務(wù)的行為視為沒有免除，承擔(dān)他人債務(wù)的行為視為沒有承擔(dān)，為他人設(shè)定擔(dān)保的行為視為沒設(shè)定，讓與財(cái)產(chǎn)的行為視為沒有讓與。②對相對人和受益人的效力。在債務(wù)人不當(dāng)處分財(cái)產(chǎn)的行為被撤銷后，如果財(cái)產(chǎn)已經(jīng)被相對人或受益人占有或受益的，則他們應(yīng)向撤銷權(quán)人返還財(cái)產(chǎn)和受益，如果原物不能返還，則應(yīng)折價(jià)賠償。如果相對人或受益人在取得財(cái)產(chǎn)時(shí)是善意并且支付了一定的代價(jià)，那么就不能撤銷債務(wù)人與第三人之間的行為。③對其他債權(quán)人的效力。在撤銷債務(wù)人的行為以后，如果沒有其他債權(quán)人對債務(wù)人提起訴訟，也沒有其他債權(quán)人行使撤銷權(quán)，則該債權(quán)人不必要通知債務(wù)人的其他債權(quán)人，可以將通過行使撤銷權(quán)所獲得的財(cái)產(chǎn)全部用來清償對自己的債務(wù)。

68 合同變更的類型：①基于法律的直接規(guī)定變更合同；②在合同因重大誤解而成立的情況下，有權(quán)人可訴請變更或撤銷合同，法院裁決變更合同；③在情事變更使合同履行顯失公平的情況下，當(dāng)事人訴請變更合同，法院依職權(quán)裁決變更合同；④當(dāng)事人各方協(xié)商同意變更合同；⑤形成權(quán)人行使形成權(quán)使合同變更。

69 合同變更的條件：①原已存在著合同關(guān)系；②合同內(nèi)容發(fā)生變化；③合同的變更須依當(dāng)事人協(xié)議或依法律直接規(guī)定及法院裁決，有時(shí)依形成權(quán)人的意思表示；④須遵守法律要求的方式。效力：原則上向?qū)戆l(fā)生效力，不影響當(dāng)事人要求損害賠償?shù)臋?quán)利。

70 合同的**：是合同權(quán)利義務(wù)的**，是指合同當(dāng)事人一方依法將合同權(quán)利、義務(wù)全部或部分地**給第三人。包括合同權(quán)利的**、合同義務(wù)的**和合同權(quán)利義務(wù)的概括**（轉(zhuǎn)移）。其性質(zhì)：①合同的**并不改變合同原有的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容；②合同的**發(fā)生合同主體的變化；③合同的**涉及原合同當(dāng)事人雙方之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，**人與受讓人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

71 合同權(quán)利的**：是指不改變合同的內(nèi)容，合同債權(quán)人將其權(quán)利**給第三人享有。合同權(quán)利**的原因：①因法律規(guī)定而**；②因法律行為而**.

債權(quán)讓與：是指債權(quán)自其主體處移轉(zhuǎn)到受讓人之手的過程，是債權(quán)變動的一種形態(tài)，

在不承認(rèn)物權(quán)行為制度及其理論的法制下，它屬于事實(shí)行為。債權(quán)讓與合同的條件：①須存在有效的債權(quán)；②被讓與的債權(quán)須具有可讓與性；③讓與人和受讓人須就債權(quán)的**意思表示一致。不得**的三類債權(quán)：①根據(jù)合同性質(zhì)不得**的債權(quán)；②當(dāng)事人約定不得**的債權(quán)；③法律規(guī)定不得**的債權(quán)。

72 債權(quán)讓與合同的生效在讓與人和受讓人之間產(chǎn)生的效果：①法律地位的取代；②從權(quán)利隨之轉(zhuǎn)移；③讓與人應(yīng)將債權(quán)證明文件全部交付受讓人，并告知受讓人行使合同權(quán)利所必要的一切情況。

債權(quán)讓與通知債務(wù)人的例外情況：①證券化債權(quán)讓與不以通知債務(wù)人為要件；②特殊債權(quán)的移轉(zhuǎn)必須辦理登記；③當(dāng)事人之間特別約定債權(quán)不得讓與的，債權(quán)人欲讓與債權(quán)，必須征得債務(wù)人的同意。

73 合同義務(wù)的**：是指在不改變合同內(nèi)容的前提下，債務(wù)人將債務(wù)全部或部分地移轉(zhuǎn)給第三人承擔(dān)的現(xiàn)象。債務(wù)承擔(dān)：是債務(wù)由債務(wù)人處移轉(zhuǎn)到承擔(dān)人之手的過程，在不承認(rèn)物權(quán)行為制度及其理論的法制上，系一事實(shí)行為；同時(shí)，也是債務(wù)歸承擔(dān)人承受的結(jié)果。債務(wù)承擔(dān)合同：是指債務(wù)人或債權(quán)人和承擔(dān)人簽訂的將債務(wù)**給承擔(dān)人的合同。

74 免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)：是指第三人取代債務(wù)人的地位而承擔(dān)全部債務(wù)，使債務(wù)人脫離合同關(guān)系。免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)合同的條件：①須有有效的債務(wù)存在；②被移轉(zhuǎn)的債務(wù)應(yīng)具有可移轉(zhuǎn)性；③須有以債務(wù)承擔(dān)為內(nèi)容的合同；④債務(wù)承擔(dān)須經(jīng)債權(quán)人同意。免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)的效力：①承擔(dān)人成為債務(wù)人；②抗辯權(quán)隨之移轉(zhuǎn)；③從債務(wù)一并移轉(zhuǎn)。

并存的債務(wù)承擔(dān)：又稱債務(wù)加入，指債務(wù)人并不脫離合同關(guān)系，而由第三人與債務(wù)人共同承擔(dān)債務(wù)。

75 合同權(quán)利義務(wù)的概括轉(zhuǎn)移：是指原合同當(dāng)事人一方將其合同權(quán)利義務(wù)一并移轉(zhuǎn)給第三人，由第三人概括地繼受這些權(quán)利義務(wù)的法律現(xiàn)象。合同承受：又稱合同承擔(dān)，是指合同關(guān)系一方當(dāng)事人將其合同上的權(quán)利和義務(wù)全部地移轉(zhuǎn)給第三人，由其在移轉(zhuǎn)范圍內(nèi)承受自己在合同上的地位，享受合同權(quán)利并承擔(dān)合同義務(wù)。其生效要件：①須有有效的合同存在；②承受的合同須為雙務(wù)合同；③須原合同當(dāng)事人與第三人達(dá)成合同承受的合意；④須經(jīng)對方當(dāng)事人同意。

76 債的變更和解除的法律后果：①債變更或解除后，按變更后的債履行；②對債的

變更或解除負(fù)有責(zé)任的一方應(yīng)賠償對方的損失；③因不可抗力等法定或約定的免責(zé)原因造成變更或解除合同的，當(dāng)事人不承擔(dān)責(zé)任。

77 合同解除：是指在合同有效成立以后，當(dāng)解除的條件具備時(shí)，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示，使合同自始或僅向?qū)硐麥绲男袨椤Ｔ谶m用情事變更原則時(shí)，合同解除是指履行合同實(shí)在困難，若履行即顯失公平，法院裁決合同消滅的現(xiàn)象。其特征：①合同解除以有效成立的合同為標(biāo)的。②合同解除必須具備解除的條件。③合同解除原則上必須有解除行為。④解除的效果是使合同關(guān)系消滅。

78 比較合同的解除與撤銷：都是合同消滅的制度。①適用范圍上，撤銷的范圍比較廣泛，不僅適用于欠缺有效要件的合同領(lǐng)域，而且適用于有瑕疵的意思表示及民事行為場所，而解除只適用于有效成立的合同提前消滅的情況；②發(fā)生原因上，撤銷的原因由法律直接規(guī)定，而解除的原因既有法律規(guī)定的，也有當(dāng)事人約定的；③發(fā)生效力上，撤銷都有溯及力，而解除往往無溯及力，只有在當(dāng)事人有特別約定或法律有特別規(guī)定及違約解除非繼續(xù)性合同時(shí)才有溯及力。

79 合同解除與附解除條件的區(qū)別：①解除條件原則上可以附加于一切民事法律行為及意思表示，并不限于合同；而合同解除只限于合同領(lǐng)域。②在民事法律行為中附解除條件，目的是為了限制民事法律行為的效力，滿足當(dāng)事人特定的需要；合同解除不是合同的附款，并且主要是基于法律的規(guī)定。③解除條件成就，附解除條件的民事法律行為當(dāng)然且自動地消滅；在合同解除的情況下，必須有解除行為才能使合同實(shí)際解除。④解除條件成就，附解除條件的民事法律行為一般是向?qū)硎バЯΓ缓贤獬齽t既有向?qū)戆l(fā)生效力的，也有涉及到合同成立當(dāng)初的。

80 合同法規(guī)定的一般法定解除條件的類型：①協(xié)議解除的條件；②約定解除的條件；③不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；④違約行為。提倡采取雙方協(xié)商的方式行使解除權(quán)的原因：①合同解除不會使雙方當(dāng)事人在物質(zhì)利益上共同增加，而是彼增此消；②協(xié)商的過程，是當(dāng)事人雙方明了事情原委和責(zé)任如何分配的過程；③倡導(dǎo)協(xié)商方式符合民事訴訟法的調(diào)解原則，使實(shí)體法與程序法的規(guī)定更加統(tǒng)一。

81 非繼續(xù)性合同的解除原則上有溯及力的原因：①守約方已經(jīng)履行此債務(wù)時(shí)，違約解除有溯及力對他有利；②違約方已經(jīng)部分或全部履行其債務(wù)時(shí)，違約解除有溯及力對守約方也大多有利無害；③在當(dāng)事人已經(jīng)部分或全部履行，合同雙方都不愿意返還給付的情況下，違約解除有溯及力并不妨礙當(dāng)事人的要求得到滿足；④違約解除有溯及力時(shí)，增

加的返還費(fèi)用，應(yīng)由違約方負(fù)擔(dān)；⑤違約解除有溯及力，對取得最佳的宏觀經(jīng)濟(jì)利益利多弊少。

82 合同權(quán)利義務(wù)的終止：簡稱合同的終止，又稱合同的消滅，是指合同關(guān)系在客觀上不復(fù)存在，合同權(quán)利和合同義務(wù)歸于消滅。合同權(quán)利義務(wù)終止的原因：①基于當(dāng)事人的意思；②基于合同目的消滅；③基于法律的直接規(guī)定。

83 清償：是指按合同的約定實(shí)現(xiàn)債權(quán)目的的行為。代為清償適用的條件：①依合同性質(zhì)，可以由第三人代為清償；②債權(quán)人與債務(wù)人之間無不得由第三人代為清償?shù)募s定，但該約定必須在代為清償前為之，否則無效；③債權(quán)人沒有拒絕代為清償?shù)奶貏e理由，債務(wù)人也無提出異議的正當(dāng)理由；④代為清償?shù)牡谌吮仨氂袨閭鶆?wù)人清償?shù)囊馑肌?

84 代為清償與代理清償?shù)膮^(qū)別：①代理清償系基于代理人與債務(wù)人之間代理清償?shù)暮弦猓瑸槿我庑袨椋淮鸀榍鍍敓o須有此種合意，且既有任意行為又有法定行為。②代理清償中，給付的提出視為債務(wù)人自己提出，而且必須有清償?shù)男Яχ苯訉鶆?wù)人發(fā)生效力的意思表示；而代為清償中給付的提出，僅對債權(quán)人而言，可視為債務(wù)人自己提出，且代為清償?shù)男Яσ灿刑厥庵帯＂墼诖砬鍍攬龊希贤话愣家蚯鍍敹^對地消滅。而在代為清償情況下，合同關(guān)系僅在債權(quán)人與債務(wù)人之間相對地消滅。④在代理清償場合代理人可能的利益損失依代理協(xié)議處理；在代為清償場合，第三人的利益補(bǔ)償可基于當(dāng)事人之間的協(xié)議，也可基于法律的直接規(guī)定。

85 清償?shù)殖洌菏侵競鶆?wù)人對同一債權(quán)人負(fù)擔(dān)數(shù)宗同種類債務(wù)，而債務(wù)人的履行不足以清償全部債務(wù)時(shí)，決定該履行抵充某宗或某幾宗債務(wù)的現(xiàn)象。清償?shù)殖涞囊孩俦仨毷莻鶆?wù)人對同一債權(quán)人負(fù)擔(dān)數(shù)宗債務(wù)；②數(shù)宗債務(wù)的種類相同；③必須是債務(wù)人的給付不足以清償全部債務(wù)，但至少是足以清償一宗債務(wù)。清償?shù)殖涞姆椒ǎ孩俸贤系牡殖洌虎谇鍍斎酥付ǖ牡殖洌虎鄯ǘǖ殖洹?

86 抵銷：是指二人互負(fù)債務(wù)時(shí)，各以其債權(quán)充當(dāng)債務(wù)之清償，而使其債務(wù)與對方的債務(wù)在對等額內(nèi)相互消滅。抵銷的功能：①節(jié)省給付的交換，降低交易成本；②確保債權(quán)的效力。

抵銷的要件：①必須是雙方當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，互享債權(quán)；②雙方互負(fù)的債務(wù)，必須標(biāo)的物的種類、品質(zhì)相同；③必須是自動債權(quán)已屆清償期；④必須是非依債的性質(zhì)不能抵消。抵銷的效力：抵銷使雙方債權(quán)按照抵銷數(shù)額而消滅。抵銷使雙方債權(quán)溯及到得為抵銷之時(shí)

消滅。所謂得為抵銷時(shí)，是指抵銷權(quán)發(fā)生之時(shí)。如果雙方債權(quán)的抵銷權(quán)發(fā)生之時(shí)不同，則應(yīng)以抵銷人的抵銷權(quán)發(fā)生時(shí)為標(biāo)準(zhǔn)。至于溯及力的內(nèi)容，包括雙方債權(quán)的擔(dān)保及其他從權(quán)利，均從得為抵銷時(shí)消滅；雙方債權(quán)的利息債權(quán)，均從得為抵銷時(shí)消滅；給付遲延、受領(lǐng)遲延、違約金、損害賠償金等，均從得為抵銷時(shí)消滅。

87 提存：是指由于債權(quán)人的原因而無法向其交付合同標(biāo)的物時(shí)，債務(wù)人將該標(biāo)的物交給提存部門而消滅合同的制度。提存涉及三方當(dāng)事人：提存人（債務(wù)人）、提存部門和債權(quán)人。

用提存方式履行債務(wù)應(yīng)具備的條件：⑴提存須具備特定的原因。包括①債權(quán)人遲延受領(lǐng)；②債權(quán)人下落不明；③債權(quán)人死亡或喪失行為能力，又未確定繼承人或監(jiān)護(hù)人；④法律規(guī)定的其他情形。⑵提存人在提存時(shí)須具有民事行為能力，并且所為的提存意思表示真實(shí)。⑶提存的標(biāo)的必須與合同標(biāo)的相符。⑷體存的標(biāo)的物須適于提存。⑸提存人在交付提存標(biāo)的物的同時(shí)，就提交提存書。

提存標(biāo)的物中，下列物品的保管期限為6個(gè)月：①不適于長期保管或長期保管將損害價(jià)值的；②6個(gè)月的保管費(fèi)用超過物品價(jià)值5％的。

88 免除：是指債權(quán)人拋棄債權(quán)，從而全部或部分終止合同關(guān)系的單方行為。混同：是指債權(quán)和債務(wù)同歸一人，原則上致使合同關(guān)系消滅的事實(shí)。混同的幾種情形：①所有權(quán)與他物權(quán)同歸一人；②債權(quán)與債務(wù)同歸一人；③主債務(wù)與保證債務(wù)同歸一人。

89 違約責(zé)任：也稱違反合同的民事責(zé)任，是指合同當(dāng)事人因違反合同義務(wù)所承擔(dān)的責(zé)任。其特征：①其產(chǎn)生是以合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)為條件的。②具有相對性。③主要具有補(bǔ)償性。④可以由當(dāng)事人約定。⑤是民事責(zé)任的一種形式。

90 違約責(zé)任的一般構(gòu)成要件：①違約行為，即在合同有效存在的情況下，合同當(dāng)事人有違反合同義務(wù)的行為，包括完全不履行、拒絕履行、遲延履行、不適當(dāng)履行等行為。②不存在法定和約定的免責(zé)事由。我國合同法采納了過錯(cuò)推定原則。過錯(cuò)推定：是指原告在證明被告構(gòu)成違約以后，如果被告不能證明自己對此違約沒有過錯(cuò)，則在法律上應(yīng)推定被告具有過錯(cuò)，并應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。

91 根據(jù)履行期限是否到來而將違約行為區(qū)分為：預(yù)期違約和實(shí)際違約兩種類型。預(yù)期違約：又稱先期違約，是指在履行期限到來之前一方無正當(dāng)理由而明確表示其在履行期

到來后將不履行合同，或者其行為表明其在履行期到來以后將不可能履行合同。其特點(diǎn)：①預(yù)期違約是在履行期到來之前的違約；②侵害的是期待債權(quán)而不是現(xiàn)實(shí)的債權(quán)；③預(yù)期違約在責(zé)任后果上與實(shí)際的違約責(zé)任是不同的。

預(yù)期違約包括：明示毀約和默示毀約。明示毀約：一方當(dāng)事人無正當(dāng)理由，明確肯定地向另一方當(dāng)事人表示他將在履行期限到來時(shí)不履行合同的，構(gòu)成明示毀約。構(gòu)成明示毀約應(yīng)具備的條件：①必須是一方明確肯定地向?qū)Ψ阶鞒鰵Ъs的表示；②不履行合同的主要義務(wù)；③不履行合同義務(wù)無正當(dāng)理由。

默示毀約：在履行期到來之前，一方以自己的行為表明其將在履行期到來之后不履行合同，而另一方有足夠的證據(jù)證明一方將不履行合同，但一方卻不愿意提供必要的履行擔(dān)保的，構(gòu)成默示毀約。構(gòu)成默示毀約應(yīng)具備的條件：①一方當(dāng)事人具有合同法規(guī)定的情況，包括經(jīng)營狀況嚴(yán)重惡化；轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金以逃避債務(wù)；喪失商業(yè)信譽(yù)；有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形；②另一方有確鑿的證據(jù)證明對方具有以上情形；③一方不愿提供適當(dāng)?shù)穆男袚?dān)保。

92 實(shí)際違約的類型：①拒絕履行；②遲延履行；③不適當(dāng)履行；④部分履行；⑤其他不完全履行的行為。承擔(dān)違約責(zé)任的方式：①實(shí)際履行；②各種補(bǔ)救措施；③損害賠償；④違約金；⑤定金責(zé)任。

93預(yù)期違約和實(shí)際違約的區(qū)別：①預(yù)期違約發(fā)生在合同履行期限到來之前，實(shí)際違約發(fā)生在履行期限到來以后現(xiàn)實(shí)地違反合同；②預(yù)期違約的形態(tài)有兩種，即明示毀約和暗示毀約，而實(shí)際違約則分為拒絕履行、遲延履行、不適當(dāng)履行和部分履行四種形態(tài)；③責(zé)任后果不同，預(yù)期違約一般造成對方信賴?yán)娴膿p害，而實(shí)際違約常常會造成對方期待利益的損失。

94 實(shí)際履行：又稱強(qiáng)制實(shí)際履行，依約履行、繼續(xù)履行，是指在一方違反合同時(shí)，另一方有權(quán)要求其根據(jù)合同的規(guī)定繼續(xù)履行。其特點(diǎn)：①是一種違約后的補(bǔ)救方式；②基本內(nèi)容是要求違約方繼續(xù)依據(jù)合同規(guī)定作出履行；③可以與違約金、損害賠償和定金責(zé)任并用，但不能與解除合同的方式并用。構(gòu)成要件：①必須有違約行為存在；②必須要由非違約方在合理期限內(nèi)提出繼續(xù)履行的請求；③必須依據(jù)法律和合同的性質(zhì)能夠履行；④實(shí)際履行在事實(shí)上是可能的和在經(jīng)濟(jì)上是合理的。

95 損害賠償：即違約損害賠償，是指違約方因不履行或不完全履行合同義務(wù)而給對

方造成損失，依法和依據(jù)合同的規(guī)定應(yīng)承擔(dān)的損害賠償責(zé)任。其特征：①損害賠償是因債務(wù)人不履行合同債務(wù)所產(chǎn)生的責(zé)任；②損害賠償原則上僅具有補(bǔ)償性而不具有懲罰性；③損害賠償具有一定程度的任意性。④損害賠償依賠償當(dāng)事人實(shí)際遭受的全部損失為原則。

96 約定損害賠償：是指當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，預(yù)先約定一方違約時(shí)應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兑欢ǖ慕疱X或約定損害賠償額的計(jì)算方法。

違約金與損害賠償兩種違約責(zé)任的承擔(dān)方式的區(qū)別：①違約金的支付不以實(shí)際發(fā)生的損害為前提，只要有違約行為的存在，違約當(dāng)事人都應(yīng)當(dāng)支付違約金；約定損害賠償?shù)倪m用應(yīng)以實(shí)際發(fā)生的損害為前提。②在約定違約金數(shù)額可能小于實(shí)際損失時(shí)，可同時(shí)適用損害賠償；而約定損害賠償計(jì)算方法場合，本身就已約定了損害賠償，在取得了賠償額以后，受害人就不能再另外要求賠償損失。

97 完全賠償原則：是指因違約方的違約使受害人遭受的全部損失都應(yīng)當(dāng)由違約方負(fù)賠償責(zé)任。可得利益：是指合同在履行以后可以實(shí)現(xiàn)和取得的利益。其特點(diǎn)：①它是未來的利益；②必須具有一定的現(xiàn)實(shí)性；③必須具有可預(yù)見性。

損害賠償?shù)南拗疲孩艙p害賠償?shù)目深A(yù)見性規(guī)則。損害賠償不得超過違反合同一方訂立合同時(shí)預(yù)見到或應(yīng)當(dāng)預(yù)見到的因違反合同可能造成的損失。⑵損害賠償?shù)臏p輕損害規(guī)則。就是在一方違約并造成損害后，另一方應(yīng)及時(shí)采取合理的措施以防止損失的擴(kuò)大，否則，應(yīng)對擴(kuò)大部分的損害負(fù)責(zé)。其特點(diǎn)：①一方的違約導(dǎo)致了損害的發(fā)生；②受害人未采取合理措施致使損失擴(kuò)大；③造成了損失的擴(kuò)大。

98 違約金：是指由當(dāng)事人通過協(xié)商預(yù)先確定的、在違約發(fā)生后作出的獨(dú)立于履行行為以外的給付。其特點(diǎn)：①數(shù)額由當(dāng)事人雙方通過事先約定而確定；②是由雙方約定的在違約后由一方向另一方支付的一筆金錢；③支付是獨(dú)立于履行行為之外的給付；④支付是一種違約責(zé)任行使。

成立違約金責(zé)任的條件：①違約行為的存在；②合同是有效的。我國法律采納了對違約金條款予以干預(yù)的原則。調(diào)整違約金數(shù)額的程序：①必須基于當(dāng)事人的請求；②必須是違約金的數(shù)額過高或過低；③必須根據(jù)損失來進(jìn)行調(diào)整。

99 定金：是指合同是否當(dāng)事人約定的，為保證合同的履行，由一方預(yù)先向?qū)Ψ浇o付的一定數(shù)量的貨幣或其他替代物。其特征：①性質(zhì)上屬于違約定金，適用于債務(wù)不履行的

行為；②目的是擔(dān)保合同債務(wù)的履行；③定金責(zé)任是一種獨(dú)立于其他責(zé)任形式的制裁措施；④定金的交付將在當(dāng)事人之間產(chǎn)生定金合同關(guān)系，該合同是當(dāng)事人設(shè)立定金時(shí)所達(dá)成的協(xié)議。定金數(shù)額不得超過合同標(biāo)的額的20％。

預(yù)付款：是由是雙方當(dāng)事人商定的在合同履行前所支付的一部分價(jià)款。

預(yù)付款與定金的區(qū)別：①性質(zhì)不同。預(yù)付款在性質(zhì)上是一方履行主合同的行為，而定金具有擔(dān)保的作用，擔(dān)保合同的履行；②法律后果不同。預(yù)付款在法律上是充抵價(jià)款，不發(fā)生制裁的后果，定金則產(chǎn)生喪失定金或雙倍返還的結(jié)果，它是針對違約行為實(shí)施制裁。

100 雙方違約：是指合同的雙方當(dāng)事人都違反了其依據(jù)合同所應(yīng)盡的義務(wù)。其要件：①主要適用于雙務(wù)合同；②雙方當(dāng)事人都違背了其應(yīng)負(fù)的合同義務(wù)；③雙方的違約都無正當(dāng)理由。在雙方違約的情況下，應(yīng)當(dāng)根據(jù)雙方的過錯(cuò)程度及因其過錯(cuò)而給對方當(dāng)事人造成的損害程度而確定各自的責(zé)任。

第三人行為造成違約的處理：因第三人的原因造成違約的，債務(wù)人仍然應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。債務(wù)人承擔(dān)違約責(zé)任后，有權(quán)向第三人追償，當(dāng)事人和第三人之間的糾紛，依照法律規(guī)定或按照約定解決。其依據(jù)是合同的相對性規(guī)則，就是所謂“債務(wù)人為第三人的行為向債權(quán)人負(fù)責(zé)的規(guī)則”。

101 不可抗力：是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。其特征：①具有不能預(yù)見性；②具有不能避免并不能克服性；③屬于客觀情況。包括：①自然災(zāi)害；②政府行為；③社會異常現(xiàn)象。因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。

102 責(zé)任竟合：是指由于某種法律事實(shí)的出現(xiàn)而導(dǎo)致兩種或兩種以上的責(zé)任產(chǎn)生，這些責(zé)任彼此之間是相互沖突的。其特點(diǎn)：①責(zé)任竟合因某個(gè)違反義務(wù)的行為而引起；②某個(gè)違反義務(wù)的行為符合兩個(gè)或兩個(gè)以上的責(zé)任構(gòu)成要件；③數(shù)個(gè)責(zé)任彼此之間相互沖突。

違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任竟合發(fā)生的原因：①合同當(dāng)事人的違約行為同時(shí)侵害了法律規(guī)定的強(qiáng)行性義務(wù)和其他法定的不作為義務(wù)；②在某些情況下，侵權(quán)行為直接構(gòu)成違約的原因，這就是侵權(quán)性的違約行為；③不法行為人實(shí)施侵權(quán)行為時(shí)，加害人和受害人之間事先存在一種合同關(guān)系；④一種違反行為雖只符合一種責(zé)任構(gòu)成要件，但法律從保護(hù)受害人的利益出發(fā)，要求合同當(dāng)事人根據(jù)侵權(quán)行為制度提出請求和提起訴訟，或者將侵權(quán)行為責(zé)任納入到合同責(zé)任的范圍內(nèi)。處理：在發(fā)生違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任的竟合的情況下，允許受害人選

擇一種責(zé)任提起訴訟。

103 違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的區(qū)別：①歸責(zé)原則不同。我國對侵權(quán)責(zé)任采取過錯(cuò)責(zé)任、嚴(yán)格責(zé)任和公平責(zé)任原則，而對合同責(zé)任采取的是過錯(cuò)推定原則。②舉證責(zé)任不同。在一般侵權(quán)責(zé)任中，受害人有義務(wù)就加害人的過錯(cuò)問題舉證；在特殊侵權(quán)責(zé)任中，應(yīng)由加害人反證證明自己沒有過錯(cuò)。而在合同責(zé)任中，受害人只需證明違約方已構(gòu)成違約，不必證明其是否有過錯(cuò)。③責(zé)任構(gòu)成要件不同。在違約責(zé)任中，行為人只要實(shí)施了違約行為并且不具有有效的抗辯理由，就應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。但在侵權(quán)責(zé)任中，損害事實(shí)是侵權(quán)損害賠償責(zé)任成立的前提條件，無損害事實(shí)便無侵權(quán)責(zé)任。④免責(zé)條件不同。在違約責(zé)任中，法定免責(zé)條件限于不可抗力，但當(dāng)事人可以事先約定免責(zé)條款和不可抗力的具體范圍。在侵權(quán)責(zé)任中，當(dāng)事人不可約定免責(zé)條件，但法定免責(zé)條件不限于不可抗力，還包括意外事故、第三人行為、正當(dāng)防衛(wèi)和緊急避險(xiǎn)等。⑤責(zé)任形式不同。違約責(zé)任包括損害賠償、支付違約金、定金、實(shí)際履行等，損害賠償可由當(dāng)事人事先約定。侵權(quán)責(zé)任的主要形式是損害賠償，此種賠償不得由當(dāng)事人實(shí)現(xiàn)約定。⑥損害賠償?shù)姆秶煌＿`約損害賠償主要是財(cái)產(chǎn)損失的賠償，不包括人身損害賠償和精神損害的賠償責(zé)任。侵權(quán)損害賠償不僅包括財(cái)產(chǎn)損失的賠償，還包括人身傷害和精神損害的賠償。⑦對第三人的責(zé)任不同。在合同責(zé)任中，如因第三人的過錯(cuò)導(dǎo)致合同債務(wù)不能履行，債務(wù)人首先應(yīng)對債權(quán)人負(fù)責(zé)，然后才能向第三人追償，在侵權(quán)責(zé)任中貫徹的是為自己行為負(fù)責(zé)的原則，行為人僅對自己的過錯(cuò)致他人損害的后果負(fù)責(zé)。

104 買賣合同：是出賣人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人，買受人支付價(jià)款的合同。其特征：①買賣合同是一方當(dāng)事人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)，另一方當(dāng)事人支付價(jià)款的合同；②是雙務(wù)合同、有償合同、諾成合同和不要式合同。

買賣合同中出賣人的義務(wù)：①交付標(biāo)的物，并轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買受人；②物的瑕疵擔(dān)保義務(wù)；③權(quán)利的瑕疵擔(dān)保義務(wù)；④交付有關(guān)單證和資料。買受人的義務(wù)：①支付價(jià)款；②受領(lǐng)標(biāo)的物；③及時(shí)檢驗(yàn)出賣人交付的標(biāo)的物；④暫時(shí)保管及應(yīng)急處置拒絕受領(lǐng)的標(biāo)的物。

交付標(biāo)的物可分為：現(xiàn)實(shí)交付、簡易交付、占有改定和指示交付。

105 特種買賣合同包括：分期付款買賣合同、樣品買賣合同、試用買賣合同、招標(biāo)投標(biāo)買賣合同和拍賣合同。

分期付款買賣：是一種特殊的買賣形式，是買受人將其應(yīng)付的總價(jià)款按照一定期限分批向出賣人支付的買賣。樣品買賣：又稱貨樣買賣，是指當(dāng)事人雙方約定一定的樣品，出賣人交付的標(biāo)的物應(yīng)與樣品具有相同品質(zhì)的買賣。樣品買賣的效力：①當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)封存樣品，并且可以對樣品質(zhì)量予以說明；②憑樣品買賣的買受人不知道樣品有隱蔽瑕疵的，即使交付的標(biāo)的物與樣品相，出賣人交付的標(biāo)的物的質(zhì)量仍然應(yīng)當(dāng)符合同種物的通常標(biāo)準(zhǔn)。

試用買賣合同：是指當(dāng)事人雙方約定，于合同成立時(shí)，出賣人將標(biāo)的物交付買受人試驗(yàn)或檢驗(yàn)，并以買受人在約定期限內(nèi)對標(biāo)的物的認(rèn)可為生效要件的買賣合同。其特征：①試用買賣約定由買受人試驗(yàn)或檢驗(yàn)標(biāo)的物；②試用買賣合同是以買受人對標(biāo)的物的認(rèn)可為生效要件的買賣合同。

106 招標(biāo)投標(biāo)買賣合同：是指由招標(biāo)人向數(shù)人或公眾發(fā)出招標(biāo)通知或招標(biāo)公告，在諸多投標(biāo)中選擇自己最滿意的投標(biāo)人并與之訂立買賣合同的方式。招標(biāo)投標(biāo)買賣的幾個(gè)階段：①招標(biāo)階段；②投標(biāo)階段；③開標(biāo)、驗(yàn)標(biāo)階段；④評標(biāo)、定標(biāo)階段；⑤簽訂合同。

供用電、水、氣、熱力合同：是指一方提供電、水、氣、熱力供另一方利用，另一方利用這些資源并支付報(bào)酬的合同。其特征：①公用性；②公益性；③繼續(xù)性。供用電合同：是供電人向用電人供電，用電人支付電費(fèi)的合同。其特征：①合同的主體是供電人和用電人；②標(biāo)的物是一種無體物—電力；③供用電合同屬于持續(xù)供給合同；④供用電合同一般按照格式條款訂立；⑤電力的價(jià)格實(shí)行統(tǒng)一定價(jià)原則；⑥供用電合同為諾成、雙務(wù)、有償合同。

供電人義務(wù)：①及時(shí)、安全、合格供電；②供電人因限電、檢修等停電的通知義務(wù)；③對事故斷電的搶修義務(wù)。用電人的義務(wù)：①支付電費(fèi)的義務(wù)；②對用電設(shè)施的安全保持義務(wù)；③對供電人正當(dāng)檢修、停電、限電的忍受義務(wù)和協(xié)助義務(wù)；④依照約定用電的義務(wù)。

107 贈與合同：是指贈與人將自己的財(cái)產(chǎn)無償給予受贈人，受贈人表示接受該贈與的合同。其特征：①贈與屬于合同的一種；②贈與合同必須存在給予行為；③贈與合同為諾成合同；④贈與合同為單務(wù)、無償合同。

贈與合同的法定撤銷：①受贈人嚴(yán)重侵害贈與人或贈與人的近親屬的；②受贈人對贈與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行的；③受贈人不履行贈與合同約定的義務(wù)的。

108 借款合同：是指借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。金融機(jī)

構(gòu)借款合同：是指辦理貸款業(yè)務(wù)的金融機(jī)構(gòu)作為貸款人一方，向借款人提供貸款，借款人到期返還借款并支付利息的合同。其特征：①有償性；②要式性；③諾成性。

金融機(jī)構(gòu)借款合同訂立時(shí)應(yīng)注意：①借款人應(yīng)在訂立合同時(shí)負(fù)擔(dān)如實(shí)申報(bào)義務(wù)；②借款人在訂立合同時(shí)應(yīng)依約提供擔(dān)保。金融機(jī)構(gòu)借款合同終止的原因：①借款合同因期限屆滿雙方履行合同而終止；②借款合同因解除而終止。

借款人的合同義務(wù)：①按照約定的日期和數(shù)額收取借款；②按照約定用途使用借款；③按期支付利息；④按期返還借款；⑤容忍義務(wù)。

109 租賃合同：是出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。其特征：①租賃合同是**財(cái)產(chǎn)使用權(quán)的合同；②租賃合同為有償、諾成合同合同；③租賃合同具有臨時(shí)性；④租賃合同為繼續(xù)性合同。租賃合同的特別效力：①承租人對租賃物的受益權(quán)；②租賃權(quán)的物權(quán)化；③房屋承租人的優(yōu)先購買權(quán)。

出租人的義務(wù)：①交付租賃物并在租賃期間保持租賃物符合約定用途的義務(wù)；②維修租賃物的義務(wù)；③物的瑕疵擔(dān)保義務(wù)；④權(quán)利的瑕疵擔(dān)保義務(wù)。承租人的義務(wù)：①依約定方法或租賃物的性質(zhì)使用租賃物的義務(wù)；②妥善保管租賃物的義務(wù)；③不作為義務(wù)；④支付租金的義務(wù)；⑤返還租賃物的義務(wù)；

110 融資租賃合同：是指當(dāng)事人之間約定，出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇，向出賣人購買租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。其特征：①融資租賃合同是由兩個(gè)合同—買賣合同和融資性租賃合同，三方當(dāng)事人—出賣人、出租人（買受人）、承租人結(jié)合在一起有機(jī)構(gòu)成的新型獨(dú)立合同；②融資租賃合同是以融資為目的，融物為手段的合同；③融資租賃合同中的出租人為從事融資租賃業(yè)務(wù)的租賃公司；④融資租賃合同為諾成、要式、多務(wù)和有償合同。

融資租賃合同中，承租人支付租金的義務(wù)的特點(diǎn)：①在租賃標(biāo)的物存有瑕疵時(shí)，承租人不得拒付租金；②在租賃期間，承租人承擔(dān)租金的風(fēng)險(xiǎn)；③因承租人違約而由出租人收回標(biāo)的物時(shí)，承租人不能以標(biāo)的物的收回而拒絕履行支付租金的義務(wù)。

111 租賃合同與融資租賃合同的區(qū)別：在租賃合同中，如沒有特殊約定，一旦租賃物因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的事由歸于消滅，租賃合同即得因承租人解除權(quán)的行使而終止；在融資租賃合同中，由于租金風(fēng)險(xiǎn)在當(dāng)事人沒有特別約定時(shí)，由承租人負(fù)擔(dān)，因而，即使

租賃物因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人的事由而歸于消滅，承租人仍應(yīng)負(fù)擔(dān)支付租金的義務(wù)，合同并未終止。

112 承攬合同：是指承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同。其特征：①承攬合同以完成一定工作為目的；②承攬人完成工作的獨(dú)立性；③定作物的特定性；④承攬合同為諾成合同。⑤承攬合同為有償合同。承攬合同的種類：①加工合同；②定作合同；③修理合同；④復(fù)制合同；⑤測試合同；⑥檢驗(yàn)合同。

承攬合同中承攬人的義務(wù)：①完成承攬工作的義務(wù)；②接受定作人提供材料或依約提供材料的義務(wù)；③交付工作成果的義務(wù)；④承攬人的瑕疵擔(dān)保義務(wù)；⑤容忍義務(wù)；⑥承攬人的保密義務(wù)和通知義務(wù)。定作人的義務(wù)：①支付價(jià)款的義務(wù)；②定作人的協(xié)助義務(wù)；③受領(lǐng)工作成果。

113 建設(shè)工程合同：是指建設(shè)工程的發(fā)包人為完成工程建設(shè)任務(wù)，與承包人簽訂的關(guān)于承包人按照發(fā)包人的要求完成工作，交付建設(shè)工程，并由發(fā)包人支付價(jià)款的合同。其特征：①合同的標(biāo)的物一般僅限于基本建設(shè)工程；②合同的主體應(yīng)具備相應(yīng)的條件；③建設(shè)工程合同具有較強(qiáng)的國家管理性；④建設(shè)工程合同的要式性。

建設(shè)工程合同中分包合同的簽訂應(yīng)具備的條件：①工程分包須經(jīng)過發(fā)包人的同意；②建設(shè)工程主體結(jié)構(gòu)的施工必須由承包人自行完成；③分包人須具有相應(yīng)建設(shè)資質(zhì)條件，且只能分包一次。

114 建設(shè)勘查、設(shè)計(jì)合同：是勘查合同和設(shè)計(jì)合同的統(tǒng)稱，是指發(fā)包人與勘察人、設(shè)計(jì)人之間訂立的，由勘察人、設(shè)計(jì)人完成一定的勘查設(shè)計(jì)工作，發(fā)包人支付相應(yīng)價(jià)款的合同。建設(shè)施工合同：是指發(fā)包人和承包人為完成商定的施工工程，明確相互權(quán)利、義務(wù)的協(xié)議。建設(shè)監(jiān)理合同：是指建設(shè)單位與取得了監(jiān)理資質(zhì)證書的監(jiān)理公司，監(jiān)理事務(wù)所等監(jiān)理單位簽訂的，為委托監(jiān)理單位承擔(dān)監(jiān)理業(yè)務(wù)而明確雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。

115 運(yùn)輸合同：又稱運(yùn)送合同，是指承運(yùn)人將旅客或者貨物從起運(yùn)地點(diǎn)運(yùn)輸?shù)郊s定地點(diǎn)，旅客、托運(yùn)人或收貨人支付票款或運(yùn)輸費(fèi)用的合同。其特征：①一般為有償合同；②多為格式合同。客運(yùn)合同：即旅客運(yùn)輸合同，是承運(yùn)人與旅客關(guān)于承運(yùn)人將旅客及其行李安全運(yùn)輸?shù)侥康牡兀每蜑榇酥Ц哆\(yùn)費(fèi)的協(xié)議。其特征：①標(biāo)的是運(yùn)輸旅客的行為；②是實(shí)踐性合同。

貨運(yùn)合同：是指承運(yùn)人將托運(yùn)人交付運(yùn)輸?shù)呢浳镞\(yùn)送到約定地點(diǎn)，托運(yùn)人支付運(yùn)費(fèi)的合同。其特征：①往往涉及第三人；②以將貨物交付給收貨人為履行完畢；③貨運(yùn)合同為諾成性合同。聯(lián)運(yùn)合同：就是聯(lián)合運(yùn)輸合同，是指當(dāng)事人約定由兩個(gè)或兩個(gè)以上的承運(yùn)人通過銜接運(yùn)送，用同一憑證將貨物運(yùn)送到指定地點(diǎn)，托運(yùn)人支付運(yùn)輸費(fèi)用而訂立的協(xié)議。包括單式聯(lián)運(yùn)合同和多式聯(lián)運(yùn)合同。

116 保管合同：又稱寄托合同、寄存合同，是指雙方當(dāng)事人約定一方當(dāng)事人保管另一方當(dāng)事人交付的物品，并返還該物的合同。其特征：①為實(shí)踐合同；②為無償合同、雙務(wù)合同、不要式合同；③以物品的保管為目的；④須轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的占有。

保管人的義務(wù)：①給付保管憑證的義務(wù)；②保管保管物的義務(wù)；③不得使用或許可他人使用保管物的義務(wù)；④危險(xiǎn)通知義務(wù)；⑤返還保管物的義務(wù)。寄存人的義務(wù)：①支付保管費(fèi)和償還必要費(fèi)用的義務(wù)；②告知義務(wù)；③聲明義務(wù)。

117 倉儲合同：又稱倉儲保管合同，是指當(dāng)事人雙方約定由保管人為存貨人保管儲存的貨物，存貨人為此支付報(bào)酬的合同。其特征：①保管人須為有倉儲設(shè)備并專事倉儲保管業(yè)務(wù)的主體；②倉儲合同的保管對象為動產(chǎn)；③倉儲合同為諾成合同；④倉儲合同為雙務(wù)、有償、不要式合同；⑤存貨方主張貨物已交付或行使返還請求權(quán)以倉單為憑證。

倉單：是保管人應(yīng)存貨人的請求而簽發(fā)的一種有價(jià)證券。倉單的效力：①受領(lǐng)保管物的效力；②轉(zhuǎn)移保管物的效力。保管人的義務(wù)：①給付倉單的義務(wù)；②接受、驗(yàn)收義務(wù)；③通知義務(wù)；④妥善保管義務(wù)；⑤容忍義務(wù)。存貨人的義務(wù)：①存貨人的說明義務(wù)；②提取倉儲物的義務(wù)。

118 委托合同：又稱委任合同，是指一方委托他方處理事務(wù)，他方允諾處理事務(wù)的合同。其特征：①委托合同是以為他人處理事務(wù)為目的的合同；②委托合同的訂立以委托人和受托人之間的相互信任為前提；③委托合同是諾成合同、不要式合同；④一般為無償合同。轉(zhuǎn)委托：又稱復(fù)委托，是指受托人經(jīng)委托人同意，將委托人委托的部分或全部事務(wù)轉(zhuǎn)由第三人處理，在委托人與第三人之間直接發(fā)生委托合同關(guān)系的行為。

直接代理：是代理人必須是以被代理人的名義為民事行為，而不能以自己的名義與第三人進(jìn)行民事行為。間接代理：是代理人以自己的名義，為本人計(jì)算，而為民事行為。

委托人的介入權(quán)與委托人的自動介入的區(qū)別：①介入權(quán)的發(fā)生以自動介入的不發(fā)生為

前提；②自動介入以第三人知道受托人與委托人之間的間接代理關(guān)系為使用前提，介入權(quán)則以受托人因第三人的原因?qū)ξ腥瞬宦男泻贤x務(wù)為前提；③介入權(quán)須經(jīng)有委托***利的行使；自動介入則不存在權(quán)利的行使問題，系當(dāng)然發(fā)生；④介入權(quán)產(chǎn)生的阻卻事由：一旦第三人于訂立合同時(shí)知道該委托人就不會與受托人訂立合同；自動介入的阻卻事由：有確切證據(jù)證明該合同只約束受托人和第三人。

119 行紀(jì)合同：又稱信托合同，是指一方根據(jù)他方的委托，以自己的名義為他方從事貿(mào)易活動，并收取報(bào)酬的合同。其特征為：①行紀(jì)合同中的行紀(jì)人具有主體的限定性；②行紀(jì)人以自己的名義為委托人辦理業(yè)務(wù)；③行紀(jì)人為委托人的利益辦理業(yè)務(wù)；④行紀(jì)合同的標(biāo)的是行紀(jì)人為委托人進(jìn)行一定法律行為；⑤行紀(jì)合同是雙務(wù)合同、有償合同、諾成合同和不要式合同。

居間合同：是指雙方當(dāng)事人約定一方為他方報(bào)告訂立合同的機(jī)會或提供訂立合同的媒介服務(wù)，他方給付報(bào)酬的合同。其特征：①一方當(dāng)事人為他方報(bào)告訂約機(jī)會或?yàn)橛喖s媒介的合同；②為有償合同、諾成合同和不要式合同；③委托人一方的給付義務(wù)的履行有不確定性；④主體具有特殊性。

120 技術(shù)合同：是指當(dāng)事人之間就技術(shù)開發(fā)、技術(shù)**、技術(shù)咨詢或服務(wù)所訂立的確定相互之間權(quán)利和義務(wù)的合同的總稱。其特征：①標(biāo)的物是技術(shù)成果；②法律調(diào)整具有多樣性；③是雙務(wù)合同、有償合同；④主體一方具有特定性。訂立技術(shù)合同的基本原則：應(yīng)當(dāng)有利于科學(xué)技術(shù)的進(jìn)步，加速科學(xué)技術(shù)成果的轉(zhuǎn)化、應(yīng)用和推廣。

121 技術(shù)開發(fā)合同：是指當(dāng)事人之間就新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝和新材料及其系統(tǒng)的研究開發(fā)所訂立的合同。其特征：①標(biāo)的物是具有創(chuàng)造性的技術(shù)成果；②技術(shù)開發(fā)合同是雙務(wù)合同、有償合同、諾成合同和要式合同；③當(dāng)事人須共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。

技術(shù)**合同：是指當(dāng)事人就專利權(quán)**、專利申請權(quán)**、技術(shù)秘密**和專利實(shí)施許可所訂立的合同。其法律特征：①標(biāo)的物是現(xiàn)有的技術(shù)成果；②是雙務(wù)合同、有償合同、諾成合同、要式合同。

技術(shù)秘密**合同：又稱非專利技術(shù)**合同，或?qū)Ｓ屑夹g(shù)許可合同，是指雙方當(dāng)事人約定**方將其擁有的技術(shù)秘密提供給受讓方，明確相互之間對技術(shù)秘密的使用權(quán)、**權(quán)，受讓方支付約定使用費(fèi)的合同。

122 技術(shù)咨詢合同：包括就特定技術(shù)項(xiàng)目提供可行性論證、技術(shù)預(yù)測、專題技術(shù)調(diào)查、分析報(bào)告等合同。其特征：①技術(shù)咨詢合同在技術(shù)領(lǐng)域內(nèi)具有自己特定的調(diào)整對象；②履行技術(shù)咨詢合同的目的在于，受托方為委托方提出建議、意見和方案，供委托方在決策時(shí)參考，從而使科學(xué)技術(shù)的決策和選擇真正建立在民主化和科學(xué)化的基礎(chǔ)之上；③技術(shù)咨詢合同有其特殊的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任承擔(dān)原則。

技術(shù)服務(wù)合同：是指當(dāng)事人一方以技術(shù)知識為另一方解決特定技術(shù)問題所訂立的合同。技術(shù)服務(wù)合同在實(shí)踐中包括技術(shù)輔助服務(wù)合同，技術(shù)中介服務(wù)合同和技術(shù)培訓(xùn)合同。

126 合同上的義務(wù)群：

①合同義務(wù)包括給付義務(wù)和附隨義務(wù)。給付義務(wù)分為主給付義務(wù)和從給付義務(wù)。主給付義務(wù)是指合同關(guān)系所固有、必備，并用以決定合同類型的基本義務(wù)。從給付義務(wù)，僅具有補(bǔ)助主給付義務(wù)的功能，其存在的目的在于確保債權(quán)人的利益獲得最大的滿足。

②給付義務(wù)分為原給付義務(wù)和次給付義務(wù)。原給付義務(wù)，是指合同上原有的義務(wù)。次給付義務(wù)，是原給付義務(wù)在履行過程中，因特殊事由演變而成的義務(wù)。

③合同關(guān)系在發(fā)展過程中，還會發(fā)生其他附隨義務(wù)。這類義務(wù)的發(fā)生，是以誠實(shí)信用原則為依據(jù)，隨著合同關(guān)系的發(fā)展逐漸產(chǎn)生的。

④合同關(guān)系上還有不真正義務(wù)。一方當(dāng)事人因另一方違約受到損失的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)采取措施防止損失的擴(kuò)大，否則，無權(quán)就擴(kuò)大的損失要求賠償。守約方采取措施防止損失擴(kuò)大的義務(wù)，就是不真正義務(wù)。

⑤就整個(gè)合同法而言，尚有先合同義務(wù)和后合同義務(wù)。先合同義務(wù)是當(dāng)事人為締約而接觸時(shí)，基于誠實(shí)信用原則而發(fā)生的各種說明、告知、注意及保護(hù)等義務(wù)。合同關(guān)系消滅后當(dāng)事人依誠實(shí)信用原則應(yīng)負(fù)有某種作為或不作為的義務(wù)，以維護(hù)給付效果，或協(xié)助對方處理合同終了善后事務(wù)，此為后合同義務(wù)。

⑥現(xiàn)行合同法以主給付義務(wù)為規(guī)范對象，基于誠實(shí)信用原則，逐漸發(fā)生從給付義務(wù)，以及其他輔助實(shí)現(xiàn)給付利益及維護(hù)對方人身和財(cái)產(chǎn)上利益為目的的附隨義務(wù)，組成里義務(wù)體系。現(xiàn)代合同法的發(fā)展，在一定意義上可以說是合同關(guān)系上義務(wù)群的發(fā)展。

127 預(yù)約與附停止條件合同的區(qū)別：預(yù)約是指當(dāng)事人之間約定將來訂立一定合同的合同，是本約的對稱。附停止條件的合同是指在合同中設(shè)置一定的條件，在條件成就以前，權(quán)利人不能行使其權(quán)利，義務(wù)人也不必履行其義務(wù)。可見，在附停止條件的合同中，本合同已經(jīng)在訂約時(shí)成立；而在預(yù)約中，本合同在預(yù)約成立時(shí)尚未成立。