法學(xué)畢業(yè)論文文獻綜述范文00373

《淺析中國古代法律的判例法特征》文獻綜述

在當(dāng)代，判例不是我國法律的淵源，但在司法實踐中，判例卻發(fā)揮著極其重要的

作用。在社會迅速發(fā)展的過程中,新的法律問題層出不窮，成文法自身的缺陷也

表現(xiàn)得比較明顯，對判例法進行研究具有極強的現(xiàn)實針對性。中國當(dāng)代法制建設(shè)

仍然受傳統(tǒng)法律文化的制約，而中國古代法律具有鮮明的判例法傳統(tǒng)。在這種背

景下，考察中國古代法律的判例法特征，能夠為當(dāng)代法制建設(shè)提供有益借鑒。

一、研究意義

筆者認為，研究中國古代法律的判例法特征,有以下意義：

第一，研究中國古代法律的判例法特征，能更深入的了解中國古代法律形式的演

變過程及其發(fā)展歷史。

第二，中國法律發(fā)展進程中，判例也起到了很大的作用.研究中國古代法律的判

例法特征,能夠更加深刻地理解判例在中國法律發(fā)展過程中的地位，作用及其價

值。

第三，判例法特征反映了中國古代法律的一個特性，對該課題的研究有助于加深

對中國古代法律特征的認識.

第四，通過研究中國古代法律的判例法特征,明晰該特征對當(dāng)代法制建設(shè)的影響，

能夠從判例法角度為當(dāng)代法制建設(shè)提供有益的借鑒。

二、資料來源和范圍

（一）圖書館館藏圖書

在圖書館館藏圖書D類政治法律類中搜索到以下相關(guān)資料：張晉藩著《中華法

制文明的演進》;張晉藩主編《中國法制通史》；張晉藩主編《中國法律的傳統(tǒng)與

近代轉(zhuǎn)型》、曾憲義主編《中國法制史》等書籍.

（二）期刊數(shù)據(jù)庫檢索

主要利用CKI數(shù)據(jù)庫(chinanationalknowledgeinfrastructure）.數(shù)據(jù)庫訪問地址

為：http：//。

在使用上述數(shù)據(jù)庫搜索的過程中,筆者選擇哲學(xué)政法類期刊,在“摘要”字段中，

以“判例”為關(guān)鍵詞進行檢索，文章結(jié)果顯示有20多篇相關(guān)論文，對筆者有直

接參考價值的論文有:王貴東著《我國古代判例法的特征及其啟示》、汪世榮著《陜

甘寧邊區(qū)刑事調(diào)解判例判詞點評》、吳雪元著《談我國實施判例制度的條件》、湯

唯著《試論中國法律文化的發(fā)展道路》、武樹臣著《“混合法”——成文法與判例

法相結(jié)合》、姚旸著《清代刑案律例發(fā)展的內(nèi)因淺析》、李玉年著《元代法律體系

之構(gòu)建——元代法律組成解析》、汪世榮著《中國古代的判例研究:一個學(xué)術(shù)史的

考察》、謝天著《論中國古代法中的例》。

（三)WWW（worldwideweb）檢索

主要利用百度和GOOGLE搜索引擎，在搜索引擎中輸入“中國古代的判例”，主

要到以下文獻:

1、周成泓著《古代中國判例法傳統(tǒng)及其啟示》，訪問地址：http://law—lib。

com/lw/lw_view。asp？no=6021

2、趙玉環(huán)著《中國古代判例制度及其特征》，訪問地址：。

net/political/yuelu/centralization/establish/200702/

3、王鐵雄著《中國古代判例法新探》,訪問地址:http：

///Article_？ArticleID=66

三、文獻簡介

筆者在通過各種方式所檢索到的資料中，重點研讀了張晉藩、武樹臣、汪世榮、

何勤華、王貴東、吳雪元、湯唯、姚旸、謝天、趙玉環(huán)、李玉年等學(xué)者的著作。

學(xué)者討論的問題主要涉及以下幾個方面:（根據(jù)自己研究的題目靈活地確定分類

的標(biāo)準(zhǔn)）

（一）對我國古代判例法形式及其發(fā)展歷史的探討

張晉藩總主編《中國法制通史》[1］（十卷本）以朝代為線索對中國古代法律作

了系統(tǒng)介紹，通過該著作能夠?qū)Ω鱾€朝代的具體的法律形式有比較清楚的認識。

該書認為，判例法在經(jīng)歷了中國古代大動蕩大變革的春秋戰(zhàn)國時代，得以保存下

來，并在秦漢統(tǒng)一的封建王朝的司法實踐中得到重視，起著不可忽視的作用，因

而是秦漢時期重要的法律淵源。唐朝法律形式多樣，主要有律令格式,此外，還

有敕、典、例等為補充形式。明清時期，律例并行，是中國古代判例法進一步發(fā)

展的時期.由于因案生例原則的正式確立，明清兩代例的數(shù)量大增，適用范圍也

逐漸擴大。該著作資料翔實，內(nèi)容豐富,但未就判例問題進行專題總結(jié)，對中國

古代法律的判例法特征也缺乏針對性的分析。另外，由于該書出版時間是在上個

世紀末，未能反映近年來的某些法律史研究成果，對唐代判例的表現(xiàn)形式的論述

略顯單薄。（注意：需要對文獻進行述評）

……（請仿照前例介紹其它文獻)

(二)對我國古代判例存在原因的分析

謝天《論中國古代法中的例》［3］一文中認為:例的興起,有著三個方面的原因。

一是中國的實用哲學(xué)的引導(dǎo).他認為,中國古代哲學(xué),特別是對中國古代社會影響

深遠的儒家哲學(xué)本質(zhì)上就是一種實用哲學(xué)。在這種實用哲學(xué)的引導(dǎo)下,追求法律

的實效成為了中國古代立法者的目標(biāo).例就是在這種引導(dǎo)下自然而然的產(chǎn)生；二

是社會現(xiàn)實生活發(fā)展的必然結(jié)果。例的形成順應(yīng)了社會生活的發(fā)展?fàn)顟B(tài)，例以其

植根于現(xiàn)實的變通性受到了司法官們的青睞，因而發(fā)展起來；三是法律自身發(fā)展

的內(nèi)在要求。人的理性是有限度的,再完善的制定法也無法解決現(xiàn)實中的所有問

題。例則是通過總結(jié)現(xiàn)實經(jīng)驗從而使法得到發(fā)展的最好方式.該文對例的興起的

原因進行了獨到的分析,觀點較新,但是作者所做的解釋具有一定的局限性。判例

自奴隸社會時期即已經(jīng)存在,作者所做的詮釋不能有力地解釋隋唐以前判例產(chǎn)生

并長期存在的原因。（注意:需要對文獻進行述評）

……（請仿照前例介紹其它文獻）

（三）判例法與制定法的關(guān)系

……（請仿照前例介紹其它文獻)

（四）古代法律的判例法對我國當(dāng)代法制建設(shè)的啟示

……（請仿照前例介紹其它文獻）

四、總結(jié)(該部分應(yīng)當(dāng)緊緊圍繞題目，對上述研究成果的主要特點、研究趨勢及

價值進行概括與評價)

我國法律史學(xué)界對中國古代法律的判例法特征的討論與研究是多角度的，學(xué)者主

要從以下方面對該問題進行了論述：中國古代判例的存在形式、效力及發(fā)展演變

情況；判例與制定法的關(guān)系;中國法律的判例法特征形成的原因；中國古代法律

的判例法特征對當(dāng)代法制建設(shè)的啟示。

總體上看，學(xué)術(shù)界就該問題進行專項研究的論著較少，往往是在論述其他相關(guān)問

題時間接有所涉及；研究某一具體朝代中判例的論著比較多，從宏觀的角度把握

中國古代法律判例法特征的論著比較少；雖然對中國法律的判例法特征形成的原

因作了一定解釋，但切入點比較陳舊，原因分析比較膚淺；研究方法多拘泥于歷

史分析法,缺乏將中國古代的判例與英美法系國家的判例進行比較性研究的成

果；關(guān)于古代判例法對當(dāng)代法制建設(shè)的影響也缺乏辯證的分析，也未能提出更多

的建設(shè)性意見。

參考文獻

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