什么是通用合同條款和專用條款,二者關(guān)系和適用方式如何確定

2024年2月9日發(fā)(作者：理智與情感讀后感)

什么是通用合同條款和專用條款，二者關(guān)系和適用方式如何確定

為指導(dǎo)工程承、發(fā)包雙方正確簽訂施工合同，住建部和國(guó)家工商總局制定了多個(gè)版本的《建設(shè)工程施工合同(示范文本)，最新的是(GF-2017-0201)版。該版示范文本中，合同由合同協(xié)議書、通用合同條款和專用合同條款三部分構(gòu)成。

(1) 合同協(xié)議書。2017版施工合同示范文本》合同協(xié)議書共計(jì)13條，主要包括:工程概況、合同工期、質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)、簽約合同價(jià)和合同價(jià)格形式、項(xiàng)目經(jīng)理、合同文件構(gòu)成、承諾以及合同生效條件等重要內(nèi)容，集中約定了合同當(dāng)事人基本的合同權(quán)利義務(wù)。

(2)通用合同條款。通用合同條款是合同當(dāng)事人根據(jù)《建筑法》《合同法》（已失效）等法律法規(guī)的規(guī)定，就工程建設(shè)的實(shí)施及相關(guān)事項(xiàng)，對(duì)合同當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)作出的原則性約定。通用合同條款共計(jì)20條，具體條款分別為:一般約定、發(fā)包人、承包人監(jiān)理人、工程質(zhì)量、安全文明施工與環(huán)境保護(hù)、工期和進(jìn)度、材料與設(shè)備、試驗(yàn)與檢驗(yàn)、變更價(jià)格調(diào)整、合同價(jià)格、計(jì)量與支付、驗(yàn)收和工程試車、竣工結(jié)算、缺陷責(zé)任與保修、違約、不可抗力、保險(xiǎn)、索賠和爭(zhēng)議解決。前述條款安排既考慮了現(xiàn)行法律法規(guī)對(duì)工程建設(shè)的有關(guān)要求，也考慮了建設(shè)工程施工管理的特殊需要。部分通用合同條款，可以認(rèn)定為建筑行業(yè)的交易習(xí)慣。交易習(xí)慣在合同交易領(lǐng)域的作用不言而喻，《合同法》規(guī)定交易習(xí)慣的法條共有9條。第22條和第26條規(guī)定了承諾的方式和承諾的生效可以適用交易習(xí)慣進(jìn)行判斷;第60條和第92條規(guī)定了合同履行中的附隨義務(wù)和合同

權(quán)利義務(wù)終止后的后合同義務(wù)可以適用交易習(xí)慣進(jìn)行判斷;第61條和第125條規(guī)定了補(bǔ)充協(xié)議的確定和合同解釋適用交易習(xí)慣進(jìn)行判斷;第163條、第293條和第368條分別規(guī)定了買賣合同、客運(yùn)合同和保管合同中的一些附隨義務(wù)適用交易習(xí)慣進(jìn)行判斷。部分通用合同條款，被認(rèn)定為建筑行業(yè)的交易習(xí)慣，在最高人民法院(2015)民提字第30號(hào)判決中已有所體現(xiàn)，也被各地法院所接受。例如，《山東省高級(jí)人民法院2008年民事審判工作會(huì)議紀(jì)要》(魯高法(2008)243號(hào))“四、關(guān)于建設(shè)工程施工合同糾紛案件中若干問題的處理”第5條規(guī)定:“關(guān)于建設(shè)工程施工合同示范文本的適用問題。為了規(guī)范建設(shè)工程施工活動(dòng)，我國(guó)國(guó)家有關(guān)部門先后制定了建設(shè)工程施工合同示范文本等多項(xiàng)格式合同文本，這些文本一般由協(xié)議書、通用條款、專用條款三部分內(nèi)容組成，其中通用條款既是國(guó)家為加強(qiáng)建筑行業(yè)的行政管理而制定的規(guī)范，也是建筑行業(yè)中眾多交易習(xí)慣的總結(jié)和體現(xiàn)，是建設(shè)工程施工合同必不可少的條件。實(shí)踐中，應(yīng)當(dāng)注重對(duì)建筑行業(yè)交易習(xí)慣的運(yùn)用，對(duì)當(dāng)事人采用示范文本簽訂合同的，在協(xié)議書沒有明確約定的情形下，可以采納通用條款確定當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)。

(3)專用合同條款。合同專用條款是對(duì)合同通用條款的提煉、改進(jìn)、補(bǔ)充、修改或以其他方式約定的條款。合同當(dāng)事人可以根據(jù)不同建設(shè)工程的特點(diǎn)和具體情況，經(jīng)雙方協(xié)商一致，修改和補(bǔ)充相應(yīng)的專用合同條款，但不得違反法律法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。

基于專用合同條款的基本功能和性質(zhì)，應(yīng)按照以下原則確認(rèn)二者的適用方式

①如果專用合同條款是通用合同條款的具體細(xì)化和補(bǔ)充，則應(yīng)一并適用兩類條款來(lái)綜合認(rèn)定當(dāng)事人的合同權(quán)利與義務(wù)。

②如果專用合同條款是對(duì)通用合同條款的修改，或二者之間的合同約定存在沖突，則優(yōu)先適用專用合同條款的約定。這也符合2017版《(施工合同示范文本》通用合同條款1.5部分的約定。

③若專用合同條款在實(shí)質(zhì)內(nèi)容(工程范圍、建設(shè)工期、工程質(zhì)量、工程價(jià)款等)上與招投標(biāo)文件不一致的，按照招標(biāo)投標(biāo)法》第46條及《建設(shè)工程司法解釋二)第10條的規(guī)定，則以招投標(biāo)文件為依據(jù)來(lái)認(rèn)定當(dāng)事人的合同權(quán)利與義務(wù)。

【民法典新規(guī)

第一百四十條行為人可以明示或者暗示自己的意思。沉默只有在法律規(guī)定、當(dāng)事人約定或者符合當(dāng)事人之間的交易習(xí)慣的情況下，才能視為意思表示。

第321條【天然息和法定孳息的歸屬】天然孳息，由所有權(quán)人取得;既有所有權(quán)人又有用益物權(quán)人的，由用益物權(quán)人取得。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。法定息，當(dāng)事人有約定的，按照約定取得;沒有約定或者約定不明確的，按照交易習(xí)慣取得

第480條【承諾的方式】承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出;但是，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。

第四百八十四條本法第一百三十七條的規(guī)定適用于通知承諾。

如果承諾不需要通知，則根據(jù)交易習(xí)慣或要約的要求作出承諾時(shí)生效。

第五百零九條當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)按照約定全面履行義務(wù)。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循誠(chéng)實(shí)信用原則，根據(jù)合同的性質(zhì)、目的和交易習(xí)慣，履行通知、協(xié)助和保密義務(wù)。

合同履行過程中，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)避免浪費(fèi)資源、污染環(huán)境和破壞生態(tài)。