關(guān)于完善兒童指定監(jiān)護程序的思考

2024年3月17日發(fā)(作者：網(wǎng)絡(luò)審計)

Ｙｏｕｔｈ　Ｒｅｓｅａｒｃｈ?兒童福利制度研究　《考善學(xué)￣｝２０１４年第１期　

關(guān)于完善兒童指定監(jiān)護程序的思考　

陸誠晨①　

［摘要］　實踐中法院一直困擾于“困境兒童”的監(jiān)護問題。在少年司法理念指導(dǎo)下，依托現(xiàn)　

有少年司法制度所構(gòu)建的組織形式，通過完善現(xiàn)有的指定監(jiān)護程序，明確新指定監(jiān)護的啟動主體、　

適用條件以及具體配套程序，可以較好地解決“困境兒童”的監(jiān)護問題。　

［關(guān)鍵詞］　指定監(jiān)護；兒童；程序　

［中圖分類號］Ｄ９２２．１　［文獻(xiàn)標(biāo)識碼］Ａ　

一

、

問題的提出　

最近，上海長寧區(qū)人民法院在處理案件時，遇到了這樣的案件：因監(jiān)護糾紛，雙方都不愿意承擔(dān)　

撫養(yǎng)責(zé)任，而把兒童遺棄在法院。以往對此類兒童福利的問題，大多從政策層面展開討論，對于司　

法實踐中如何保護兒童福利的問題，鮮有人談及。筆者認(rèn)為，一個理論從成熟到具體應(yīng)用勢必要花　

費很長的時間，倒不如從現(xiàn)有的制度中找到立足點，發(fā)掘出保障兒童福利有效的措施。根據(jù)指定監(jiān)　

護的相關(guān)法條¨　結(jié)合實踐，筆者有如下思考：　

（一）現(xiàn)有訴訟制度無法保障兒童在此類監(jiān)護糾紛中的權(quán)利　

案件中的兒童在審結(jié)之后被遺棄在法院，法院只能保護原被告的權(quán)利義務(wù)，而無法給兒童一個　

溫暖的家，這樣的審判對兒童無疑是一種傷害。法院作為一個審判機關(guān)必須遵循不告不理原則，在　

成人司法中這或許是民主自由的體現(xiàn)，但是根據(jù)少年司法理念，這顯然是不合適的。　

（二）法院缺少與民政部門及其他社會組織的聯(lián)動機制　

民政部門及其他社會組織，如兒童福利院，在保障兒童福利的同時，也應(yīng)該關(guān)注到，法院作為一　

個司法機關(guān)也承擔(dān)著保障兒童福利的職能。本案中，涉案兒童暫時被“法官媽媽”帶回家臨時撫養(yǎng)，　

實屬無奈之舉。法院應(yīng)與民政部門等合作，一來民政等部門可以彌補以往信息不對稱的弊病，二來　

也可以及時為法院解決一直以來作為一個審判機關(guān)處理這類案件時，管與不管的尷尬局面?！?/p>

（三）對于涉童案件缺少審判后的跟蹤考察機制　

離婚、撫養(yǎng)糾紛中，輸家永遠(yuǎn)是兒童。因為這意味著兒童失去了完整的家庭，而金錢無法彌補　

兒童內(nèi)心的創(chuàng)傷。雖然訴訟最大程度上解決了兒童的溫飽問題，但是修復(fù)不了兒童心理上的問題?！?/p>

審判后的跟蹤考察不但可以給予兒童及時的心理輔導(dǎo)，同時也能監(jiān)督父母是否會再次作出傷害兒　

童的舉動，以便及時變更監(jiān)護?！?/p>

二、新指定監(jiān)護程序的建立基礎(chǔ)　

（一）“國家親權(quán)”理論　

由羅馬法發(fā)展而來的“國家親權(quán)”學(xué)說，大意是：“父母是一家之主，而國王是一國之君。他是　

他的國家和全體國民的家長。因此，他有責(zé)任也有權(quán)力保護他的臣民，特別是必須保護那些沒有能　

力照管自己及財產(chǎn)的兒童?！庇樟_馬法國家親權(quán)學(xué)說，到ｌ５世紀(jì)前后，逐漸形成了“國家是少　

①陸誠晨，男，上海政法學(xué)院２０１２級在讀碩士研究生，主要研究刑法學(xué)?！?/p>

?

４４?　

《考善謦鄙｝２０１４年第１期?。伲铮酰簦琛。遥澹螅澹幔颍悖?兒童福利制度研究　

年兒童最高監(jiān)護人，而不是懲辦官吏”的衡平法法學(xué)理論。＿２　國家親權(quán)理論強調(diào)的是國家對于未成　

年人保護的責(zé)任與權(quán)力，而這種保護責(zé)任和權(quán)力具有高于家長監(jiān)護權(quán)的地位，這一理論在賦予國家　

對未成年人最終監(jiān)護權(quán)人地位的同時，也要求國家積極行使這一權(quán)力，并在行使這一權(quán)力時以保護　

未成年人權(quán)益為目的?！?/p>

（二）青少年心理學(xué)　

青少年正處從兒童向成人的過渡階段，一方面他具備了一定的辨識和控制能力；但另一方面這　

種能力還未成熟。在心理學(xué)、生物學(xué)、教育學(xué)等學(xué)科研究中，青少年時期是頗為特殊的一個時期，處　

于這一時期的人經(jīng)歷著獨特的身心成長過程，個人的世界觀和價值觀還未完全成型，面對各種問題　

容易產(chǎn)生各種困惑與矛盾，“叛逆期”、“沖突期”等是對這一人生階段的形象描述?！?/p>

（三）以人為本的司法理念　

所謂以人為本，就是要求一切社會行動皆應(yīng)有助于提升人的價值、拓展人的自由、推動人的全　

面發(fā)展、謀求人的全面解放。＿３　現(xiàn)代的訴訟，應(yīng)貫徹以人為本的精神，跳出父母監(jiān)護為本位的思想，　

切實考慮監(jiān)護主體是否能夠讓兒童在更好的環(huán)境中成長?！?/p>

（四）現(xiàn)有的少年綜合案件審判庭　

少年綜合案件審判庭，１９９１年８月由江蘇省常州市天寧區(qū)人民法院首創(chuàng)，也稱“天寧模式”。　

這類少年法庭，把涉及未成年人的民事、行政案件，甚至是經(jīng)濟案件都納入少年法庭的管轄范圍，大　

大拓展了少年法庭的工作領(lǐng)域。由于這種形式的少年法庭能有效解決少年法庭案源不足的困難，　

不斷被各省法院效仿。實踐中，少年法庭涉及的案件包括９種?。海ǎ保┙趟粑闯赡耆朔缸锏男淌掳浮?/p>

件；（２）虐待或遺棄未成年人的刑事案件；（３）強奸少女或奸淫幼女的案件；（４）未成年人不服治安　

處罰訴諸人民法院的行政案件；（５）當(dāng)事人雙方或一方為未成年人的侵害案件；（６）當(dāng)事人為未成　

年人或當(dāng)事人中有未成年人的繼承案件；（７）撫養(yǎng)（包括變更撫育關(guān)系）案件；（８）解除收養(yǎng)關(guān)系案　

件；（９）涉及未成年子女權(quán)益的離婚案件。雖然少年綜合庭的成立伴隨著質(zhì)疑聲，但是它的作用是　

顯著的，有利于對未成年人實行全面的司法保護?！?/p>

三、具體制度的構(gòu)建　

（一）對適用指定監(jiān)護的幾種情況　

對于兒童適用指定監(jiān)護的情況暫定為以下幾種：（１）虐待兒童，包括身體虐待，情感虐待，性虐　

待；（２）忽視兒童，包括忽視、遺棄，父母濫用藥物而導(dǎo)致的忽視；（３）父母離異且兒童無人撫養(yǎng)；（４）　

單親家庭中，一方因各種原因不履行監(jiān)護責(zé)任；（５）流浪兒童，無法找到親生父母；（６）棄嬰；（７）其　

他情況需要指定監(jiān)護的情況?！?/p>

（二）指定監(jiān)護程序的申請　

負(fù)有對兒童適用指定監(jiān)護報告義務(wù)的主體暫定為以下幾種：（１）學(xué)校老師，學(xué)校行政管理者及　

其他教育工作者；（２）在兒童照料機構(gòu)從事照顧兒童工作的人員；（３）醫(yī)生、護士以及其他衛(wèi)生工作　

者；（４）公安機關(guān)、檢察機關(guān)等行政機關(guān)的工作人員；（５）其他?！?/p>

（三）主持指定監(jiān)護的主體　

主持指定監(jiān)護程序的主體應(yīng)當(dāng)由法院牽頭，通過法定程序，給予兒童應(yīng)有的福利。因為法院比　

一

般的社會組織有更強大的社會支持力，能快速有效的統(tǒng)籌社會各種力量。加之，法院在人們的心　

目中是神圣的、公正的，法院作出的裁定或判決，更能得到廣泛的支持?！?/p>

（四）具體的程序　

１．指定監(jiān)護適用調(diào)查　

在法院決定開始適用指定監(jiān)護時，需要調(diào)查報告人報告情況是否屬實，在接到報告的２４小時　

內(nèi)決定是否啟動調(diào)查，由法院和兒童福利機構(gòu)以及社工組成調(diào)查小組，根據(jù)具體的調(diào)查手冊和程　

序，開始會見兒童的家長、兒童本人等相關(guān)人員?！?/p>

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４５?　

Ｙｏｕｔｈ　Ｒｅｓｅａｒｃｈ?兒童福利制度研究　

２．評估是否適用指定監(jiān)護　

《考舞謦稚》２０ｌ４年第１期　

經(jīng)過初步的調(diào)查，如果發(fā)現(xiàn)沒有證據(jù)證明報告的兒童有適用指定監(jiān)護的情況，則宣布結(jié)束案　

件。如果經(jīng)過調(diào)查，有證據(jù)證明兒童符合指定監(jiān)護的情況，那么，調(diào)查小組對案件予以評估，制定初　

步的指定監(jiān)護意見書。當(dāng)無法適用指定監(jiān)護情形，而被調(diào)查的兒童確實有輕微的受虐待等情形，調(diào)　

查小組可以繼續(xù)調(diào)查，可以走訪兒童的家庭，會見其家庭成員，向鄰居詢問兒童的相關(guān)情況，也可以　

向家庭有困難的兒童提供監(jiān)護指導(dǎo)。　

３．緊急帶離及臨時性安置　

經(jīng)過調(diào)查小組的調(diào)查，如果發(fā)現(xiàn)兒童有受到傷害的緊迫危險，小組成員可以直接將兒童帶離，　

在法院沒有正式開始指定監(jiān)護程序之前，可以把兒童安置在兒童福利院，使兒童獲得臨時性照料?！?/p>

能緊急帶離兒童的情況為：父母長期身體和精神上虐待兒童及兒童需要及時醫(yī)治。在兒童被帶離　

的４８小時之內(nèi)，應(yīng)該啟動指定監(jiān)護程序。同時，調(diào)查小組，應(yīng)該繼續(xù)調(diào)查核實，兒童被緊急帶離的　

理由是否正當(dāng)，兒童是否真的面臨危險，確保最終作出的指定監(jiān)護的決定是符合兒童利益的?！?/p>

４．啟動指定監(jiān)護程序　

法院在調(diào)查小組提交意見書后的４８小時內(nèi)，應(yīng)當(dāng)正式啟動指定監(jiān)護程序。由法官、調(diào)查小組、　

民政部門、兒童福利院及其他兒童福利機構(gòu)、兒童的家屬組成圓桌會議。法官主持指定監(jiān)護程序，　

兒童的家屬可以聘請律師協(xié)助程序的正常進行。會議中，每一方都可提出兒童保護方案，對不屬實　

的事實町以進行質(zhì)證，最后由法官決議，選出最佳的方案?！?/p>

５．安置措施　

出于對法院職能的　限性和一些不適合繼續(xù)在家庭中監(jiān)護的情況的考慮，對兒童的安置可以　

分為暫時件友臀和永久性安置。暫時性安置可以分為：暫時安置在親戚家，暫時安置在兒童福利　

院　、永久性安置分為：兒童回到父母家中監(jiān)護，兒童回到親戚家監(jiān)護和兒童被其他家庭收養(yǎng)。暫時　

性安置，主要適用的情況是：當(dāng)調(diào)查小組把兒童緊急帶離父母家時，可以暫時安置在親戚家，如果沒　

有親戚或親戚不適合監(jiān)護的，則暫時安置在兒童福利院；在法院作出的指定監(jiān)護的決議中，如果有　

涉及到父母在滿足一定條件時即把兒童領(lǐng)回家中的條款，則可安置在兒童福利院或適宜的親屬家　

中監(jiān)護。永久性安置的使用情況是：父母最終被認(rèn)定為適格父母；父母被最終認(rèn)定為不適格的父　

母，且沒有適格的親戚可以監(jiān)護兒童。　

６．定期審查　

通過指定監(jiān)護得出最佳保護方案后，如果有對父母提出要求的，應(yīng)該每隔１個月審查一次，父　

母如果完成了方案中的要求，經(jīng)法院審查，認(rèn)定父母以后能盡到父母的責(zé)任時，法院應(yīng)作出兒童回　

到父母身邊的決定。如果是直接認(rèn)定父母不適格的情況，法院也應(yīng)對方案中決定的新監(jiān)護人或監(jiān)　

護機關(guān)進行后期審查。其目的，首先是為了確保兒童是否真的能適應(yīng)新的環(huán)境，以便及時對兒童進　

行心理輔導(dǎo)，其次是確認(rèn)在新的家庭中兒童是否會受Ｎ－－次傷害，以便及時補救。　

注釋：　

［１］《民法通則》第１６條第３款規(guī)定：對擔(dān)任監(jiān)護人有爭議的，由未成年人的父、母的所在單位或者未成年人住　

所地的居民委員會、村民委員會在近親屬中指定。對指定不服提起訴訟的，由人民法院裁決?！?/p>

［２］康樹華，郭翔．青少年法學(xué)概論［Ｍ］．北京：中國政法大學(xué)出版社，１９８７：２６８—２６９．　

［３］羅豪才，宋功德．和諧社會的公法建設(shè)［Ｊ］．中國法學(xué)，２００４，（６）．　

［４］姚建龍．長大成人：少年司法制度的建構(gòu)［Ｍ］．北京：中國人民公安大學(xué)出版社，２００３：９７．　

（編輯：趙文）　

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