訴訟案件代理方案格式

關于糾紛案

代理服務方案

致：

律師事務所（以下簡稱“我所”或“本所”）

接受貴司代理邀請，就貴司擬提請訴訟的與開發有限

公司（以下簡稱“開發公司”）之間的合同糾紛案進行分析論證。

下面就我所針對該案的代理方案及代理費用作簡要介紹，供貴司

領導決策時參考。

一、出具本分析報告的法律、法規依據

1、《中華人民共和國合同法》及相關司法解釋；

2、《中華人民共和國民事訴訟法》及其相關司法解釋；

3、《關于民事訴訟證據的若干規定》；

4、《關于進一步加強國有土地使用權出讓收支管理的通知》

（川國土資發〔2011〕36號）

二、本案的基本事實

根據貴司向本所律師提供的《投資合作協議》（以下簡

稱“合作協議”）等相關資料以及貴司的陳述，我們歸納了本案

的基本事實線條：

1、2010年8、9月期間，貴司與開發公司簽訂合作協議，

約定由貴司作為投資方，參與開發公司作為開發建設主體的區

土地一級整理項目。

2、2010年10月27日，貴司向開發公司轉賬支付萬元

首期投資資金，根據合作協議第二十七條之約定，合作協議生效。

此后開發公司未再貴司通知支付任何投資費用，亦未向貴司明確

解除或終止合同。

3、開發公司并未根據合同約定基本進度進行土地一級開發

整理，為按照合同約定供應土地，直至2014年下半年才開始案

涉項目的土地供應。

4、經過貴司以及本所律師發函催討，開發公司于2016年月

日向貴司退還萬元投資本金，尚剩余萬元投資本金未

予退還。

三、法律分析

（一）貴司主要訴求

通過貴司陳述，貴司的主要訴求為：

1、要求退還剩余萬元投資款本金；

2、最大限度要求開發公司承擔違約責任，包括直接損失以

及間接損失（財務成本損失等），并要求開發公司按照現行資金

市場一般的融資成本承擔違約責任。

（二）訴訟風險

1、本所律師分析認為，本案進入訴訟后，開發公司可能提

出的主要抗辯理由為：

（1）開發公司可能會根據《關于進一步加強國有土地使用

權出讓收支管理的通知》（川國土資發〔2011〕36號）第二條的

規定主張不可抗力因素（或政策因素），主張合作協議無法履行

而終止，且不承擔違約責任。

（2）開發公司甚至可能會以貴司僅支付了第一期投資款后

未支付后期投資款而抗辯終止了合作協議，又或者開發公司直接

承認單方終止合作協議，由此而根據合作協議第二十四條之約定，

僅承擔貴司實際投資額5%違約金。

（3）開發公司可能會根據合作協議第20.1條所約定的貴司

應當承擔土地成交價低于65萬元部分的補足責任（根據貴司陳

述，案涉合作范圍土地成交價低于65萬元），提出扣除貴司應補

足的款項后將剩余款項退還給貴司，開發公司甚至可能據此提出

反訴。雖然根據貴司陳述，開發公司在土地掛牌出讓過程中并未

通知貴司，但縱觀整份合作協議，并未明確約定在土地掛牌出讓

時開發公司有義務另行書面通知貴司，僅在第七條約定開發公司

“鼓勵”貴司參與案涉“凈商住用地”的公開出讓。此外，根據

《土地管理法》等相關法律、法規之規定，開發公司并不能作為

土地出讓方，其僅有義務將整理后的土地交給地方政府，并由地

方政府擇機進行掛牌出讓。從該角度分析，開發公司也沒有義務

就土地掛牌出讓事宜特別地書面通知貴司。第三，地方政府作為

土地出讓方，在土地掛牌出讓前一般都會通過報紙、網站進行公

告，此方式也可以認定為通知的一種方式。

2、貴司要求開發公司按照現行資金市場融資成本承擔違約

責任的主張可能無法得到支持。首先，在合作協議中已經對違約

責任及違約金計算方式有明確約定，即按照日萬分之五標準計算

或按照實際投資額5%計算。目前我國司法實踐當中，合同有約

定違約金標準或計算方式的，法院一般均按照合同約定進行處理，

除非約定的違約金或計算標準明顯過高或過低，根據《合同法》

第11條以及《合同法司法解釋（二）》第二十九條之規定，法院

可以根據當事人的要求進行適當調整。而本案中，貴司無法舉證

（或很難舉證并被法院采信）證明由于開發公司的違約行為給貴

司造成了較大損失且合同約定的違約金明顯不足以彌補貴司的

損失。其次，即使認為合同就違約責任約定不明，法院在司法實

踐中一般也不會支持按照民間借貸資金成本承擔違約責任的主

張，至多只會按照人民銀行公布的同期貸款基準利率判決違約方

承擔違約責任。

四、本案的訴訟策略

（一）、針對關于開發公司可能提出的抗辯（或反訴），積極

收集案涉土地掛牌出讓的時間以及成交時間，確認案涉土地出讓

時間系在2013年之后，已超過了合同約定的案涉土地應當出讓

時間，錯過了最佳出讓時間、錯過了最有利市場條件，對此貴司

不應當承擔差價的補足義務，為開發公司可能提出的抗辯（甚至

反訴）做好準備。

（二）、根據實際情況制定合理、可行的訴訟目標。鑒于合

作協議中對于開發公司未按期供應土地、未按時向貴司返還各種

款項等情形均明確約定了違約金的計算標準，因此貴司要求超過

合同約定標準支付違約金的請求獲得法院支持的可能性較小，如

貴司執意提起較高的訴訟金額，反而增大貴司的訴訟成本。因此，

建議貴司制定合理的訴訟目標。

五、律師的代理方式及費用

鑒于貴司系我所曾服務的顧問單位，且長期友好合作，我們

擬定了兩種代理方式且均提供優惠收費方式供貴司參考：

1、一般代理方式

結合貴司擬要求開發公司承擔的違約責任金額，本案的涉案

標的約為500萬元，根據《四川省律師服務費收費管理實施辦法》，

該案的律師收費標準范圍應為266000至366000元之間。鑒于貴

司對我們的信任及我們長期友好合作關系，我們建議按照《四川

省律師服務費收費管理實施辦法》規定的最低標準的30%收費，

即律師代理費為79800元（費用構成為：1、事務所留成20%；2、

增值稅及所得稅12.5%；3、三名承辦律師的工作費用67.5%）。

上述費用不含異地差旅、文印、查檔費等。為推進訴訟的進程，

我們建議代理費用在委托代理合同簽訂后五日內支付。

2、半風險代理方式

結合貴司擬主張的違約金的不確定性，為合理降低貴司的訴

訟成本，降低訴訟風險，就本案我所可以提供半風險代理方式。

即貴司按照400萬元本金部分，先向我所支付千分之五基礎代理

費即20000元，如最終收回金額超過400萬元，則就超過部分金

額貴司向我所支付超過部分10%代理費；如最終收回金額等于或

少于400萬元，則貴司不再向我所支付代理費。

以上是我所就本案糾紛擬為貴司提供服務的初步方案，供貴

司參考，具體細節問題雙方可進一步探討協商，我們真誠期待雙

方在該項業務上合作成功。

******律師事務所

***律師

二〇一六年四月十四日