聘用外國人在中國就業(yè)法律風險分析

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聘用外國人在中國就業(yè)法律風險分析

擬接收外籍員工，現提出如下法律風險分析：

1、手續(xù)繁瑣、條件嚴格

根據目前政策規(guī)定，外國人到中國就業(yè)需同時持有外國人就業(yè)證和外國人居留證件，方可構成合法就業(yè)。

而外國人就業(yè)證的辦理須先由用人單位向市人社局申請就業(yè)許可證書，獲得批準后再由外籍員工持就業(yè)許

可書證書等材料向我國駐該國領事館申請職業(yè)簽證，外籍員工入境后須在法定期限內申辦外國人就業(yè)證及

居留證件，如逾期未辦，則相關證件失效，該外籍員工面臨驅逐出境的風險。前述步驟僅相當于辦理國內

員工的“用工手續(xù)”的性質，比較之下其繁瑣程度可想而知，而且由于其每一步驟都有嚴格的時間限定，即

使某一流程及步驟未及時有效辦理，也可能構成違法用工。另外，由于國家保護本國公民就業(yè)機會的考慮，

對于外國人到中國就業(yè)，規(guī)定了許多條件和限制，比如用人單位聘用外國人從事的崗位應是有特殊需要，

國內暫缺適當人選。而人社局和外專局對相應條件執(zhí)行力度有一定的自由裁量權，因此聘用外籍員工的工

作單位也需與政府部門處理和協調好關系，否則關于外國人的聘用條件也可能會從嚴掌握，從而不利于聘

用工作乃至會影響到加工承攬業(yè)務開展與實施。

2、社會保險負擔

由于目前我國僅與韓國和德國簽訂了社會保險互免協議，而其它國家尚未簽訂互免協議，因此，在中國就

業(yè)的外籍員工仍需繳納五項社會保險，如果不繳納的話，則同樣適用勞動法規(guī)，同樣面臨追責的法律風險。

而且，由于外籍員工實發(fā)工資普遍遠遠高于當地政府規(guī)定的社會保險繳費基數的最高限額（青島市2012

年度為8190元），導致其實發(fā)工資與社保繳費之間存在一個很大的差額，該部分將無法通過社會保險基

金予以報銷，因此，企業(yè)不得不將負擔此筆高額的社保差額費用，比如生育津貼、工傷賠償費用。

3、薪資及稅務負擔

對于薪資的發(fā)放，在這一過程中，勢必會因貨幣兌換而產生一定的外匯匯率損失問題。另外，同時會產生

企業(yè)所得稅、營業(yè)稅及營業(yè)附加稅、個人所得稅等相關稅務結算及負擔問題。

4、雇主責任

從以上我們可知，如果用人單位聘用外國人在中國就業(yè)，即需要依法辦理外國人就業(yè)許可手續(xù)，依法按照

社會保險法的規(guī)定繳納社會保險，因此，如發(fā)生勞動爭議，則會完全按照勞動法、勞動合同法的規(guī)定予以

認定和處理。所以，根據現行法律及用工政策，一旦用人單位聘用外國人在中國就業(yè)，即視為雙方之間建

立了勞動法意義上的勞動關系，構成事實用工關系。聘用單位需承擔勞動法上的下述義務與責任：

（1）按時足額發(fā)放工資的義務

（2）依法繳納社會保險

（3）依法承擔工傷賠償責任

（4）依法支付經濟補償金

（5）依法履行聘用合同，不得提前解除勞動合同的義務

（6）依法辦理退休手續(xù)

其中，由于外籍員工薪資水平普遍較高，這將導致在員工發(fā)生工傷及解除聘用合同時，將會產生可能是一

筆巨額的工傷賠償費用（包括停工留薪期內工資、工傷員工護理費、一次性傷殘就業(yè)補助金）以及經濟補

償金。

在此，需特別強調的是企業(yè)的雇主責任，這將是聘用外國人在中國就業(yè)最為突出和嚴重問題，比如在工傷

外籍員工傷殘鑒定為1-6級的話，則用人單位負有與該外籍員工保留勞動關系，終身作為該員工用人單位

的義務，這勢必會對公司的日常的經營與管理產生不小的不利影響。

5、人力資源管理負擔及不利影響

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從另一個角度來看，如果真將該外籍員工接收為自有員工并由其自己負責日常的用工管理，鑒于該外籍員

工為技術指導的工作性質，如在用工管理（比如，就業(yè)許可、社保繳納、工資發(fā)放）中出現一些主觀的或

者客觀不可避免的差錯，從而引發(fā)與外籍員工勞動爭議或者糾紛的話，由于其處于直接管理者的地位，雙

方之間的矛盾是直接、面對面并且不可緩沖的，這將勢必會影響企業(yè)與該主營業(yè)務模塊的合作。

6、違法雇傭的法律后果

違法雇傭，按照《外國人入境出境管理法》及其《實施細則》的規(guī)定，“對私自雇用外國人的單位和個

人，在終止其雇用行為的同時，可以處5000元以上、50000元以下的，并責令其承擔遣送私自雇傭的

外國人的全部費用”。

7、解除勞動合同需備案。

被聘用的外國人與用人單位的勞動合同被解除后，該用人單位應及時報勞動保障部門、公安部門備案，同

時交還該外國人的就業(yè)證和居留證。

二、外國人就業(yè)須具備的條件

（1）外國人從事的崗位應該是有特殊需要，國內暫缺適當人選，且不違反國家有關規(guī)定的崗位；

（2）年滿18周歲，身體健康；

（3）具有從事其工作所必須的專業(yè)技能和相應的工作經歷；

（4）無犯罪記錄；

（5）有確實的聘用單位；

（6）持有有效護照或能代替護照的其他國際旅行證件。

辦理流程

辦理工簽的程序以及材料如下：

第一步：就業(yè)許可申請（11工作日）

1.企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照副本復印件，批準證書（外資）社保登記證（內資）外商投資企業(yè)備案登記表（如

果是分公司，還需要提供總公司的營業(yè)執(zhí)照副本復印件和總公司的批準證書復印件）

2.聘用外國人的書面報告申請（詳細說明聘用原因，職務，用人單位蓋章）

3.企業(yè)聘用外國人的聘用意向（副總以上職務董事會決議及2/3以上董事會成員的簽字并由公司蓋章，同事

提供公司章程的復印件）

4.外國人的中文簡歷

5.外國人的中、英文學歷證書或者專業(yè)技能資格證書的原件以及翻譯件（四年正規(guī)本科以上學歷原件）

6.外國人的有效護照首頁復印件

7.兩年以上的工作經驗證明，需要前單位蓋章，外文需要翻譯成中文并加蓋翻譯公司的公章

8.外國人的健康狀況證明復印件（中國大使館制定的體檢機構出具）

9.外國人的就業(yè)申請表（在申辦單位處蓋章）一份

10.二寸照片一張

11.委托書

《外國人就業(yè)許可證書》自簽發(fā)之日起6個月有效

第二步：如果人在國外，申請工作邀請函，如果人在國內，可以直接境內變

A。申請工作邀請函（5個工作日）

1.企業(yè)營業(yè)執(zhí)照復印件蓋章

2.外商來訪報告表蓋章

3.申請人護照首頁復印件

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4.就業(yè)許可復印件（需要對方提供擬定來華的時間，申請地點，入境地點）

5.如果有家屬陪同一起申請工簽，需要提供家屬的護照首頁復印件，親屬關系證明，夫妻是婚姻證明，孩

子是出生證明（18歲以下）

工作邀請函申請的是的Z簽證

B.境內變簽（L/F-Z）（5個工作日）

1.護照原件

2.住宿證明復印件

3.2寸彩照片2張，藍底或者白底

4.體檢原件一份

5.清晰的就業(yè)許可證復印件，正反面都要

6.營業(yè)執(zhí)照副本復印件蓋章和外資企業(yè)批準證書復印頁，內資社保登記證復印機那蓋章

7.簽證、居留許可申請表蓋公章

8.境內變簽申請公函，加蓋公章

境內變做出來的是2個月的居留許可，如果親屬還有15天以上的時間，可以不做這一步，直接做第四步。

第三步：就業(yè)證申請（5個工作日）

1.外國人就業(yè)許可證（原件）、

2.體檢證明原件一份（需出示北京衛(wèi)生檢疫局出具或者確認的健康證明）

3.法人營業(yè)執(zhí)照副本復印件

4.聘用外國人簽訂的《勞動合同》復印件（如果是外文，需要翻譯成中文）加蓋公章

5.有效護照正本以及護照和簽證頁的復印件

6.外國人就業(yè)登記表（在申辦單位處蓋章）一份

7.近期二寸照片二張

8.住宿證明

9.就業(yè)證委托書

第四步：居留許可一年申請（5個工作日）

A。首次申請居留許可

1.公司營業(yè)執(zhí)照復印件蓋章，外資批準證書，內資社保證書

2.護照原件，住宿證明，照片2張白底

3.簽證申請表蓋章

4.就業(yè)者體檢原件一份，配偶體檢原件一份

5.家屬提供親屬關系證明（結婚證，出生證）

體檢如果是指定醫(yī)療機構需要在北京做確認

B居留許可延期（5個工作日）

1.企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照副本復印件

2.外國人有限護照，住宿證明

3.外國人就業(yè)證或者專家證復印機那

4.外國人簽證，居留許可申請表（聘用單位蓋公章）

5.近期二寸證件照片一張

1.依法辦理相關手續(xù)。

（1）辦理三個證件，分別是就業(yè)許可證﹑就業(yè)證和居留證，如上所述，不再累述。

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（2）用人單位聘用外國人就業(yè)每滿一年，應在期滿前30日到勞動行政部門發(fā)證機關

辦理《就業(yè)證》年檢，逾期未辦理的，《就業(yè)證》自動失效；

（3）外國人被批準延長在中國就業(yè)期限或變更就業(yè)區(qū)域、單位后，應在10日內到當

地公安機關辦理居留證件延期或變更手續(xù)；

注意勞動合同的期限最長不得超過5年。如需續(xù)訂應在原合同期滿前30日

內，向勞動行政部門提出申請。

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