涉黑犯罪的辯護詞

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江 蘇 致 邦 律 師 事 務(wù) 所

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黃某某涉嫌參加黑社會性質(zhì)組織犯罪等犯罪

辯 護 詞

尊敬的審判長、審判員：

我們受黃某某家屬委托和江蘇致邦律師事務(wù)所指派，擔任涉嫌參加黑社會性

質(zhì)組織、聚眾斗毆、開設(shè)賭場犯罪被告人黃某某的辯護人。

接受委托后，辯護人會見了被告人、查閱了本案的卷宗材料，參加了法庭

召集的庭前會議，參加了法庭調(diào)查，從而對本案的案情有了比較客觀、全面和深

入的了解。辯護人認為：江蘇省常州市武進區(qū)人民檢察院——武檢訴刑訴【2013】

1578號《起訴書》指控被告人黃某某犯有參加黑社會性質(zhì)組織罪、聚眾斗毆罪

不能成立。

一、 關(guān)于黑社會性質(zhì)組織犯罪

《起訴書》指控黃某某早期積極參加黑社會性質(zhì)組織（2003年至2007年，

2007年脫離組織），該指控缺乏證據(jù)支持。

第一、 《起訴書》中指控黃某某的內(nèi)容多處自相矛盾，基本事實沒有查明。

1、 黑社會性質(zhì)組織犯罪——聚眾斗毆

《起訴書》“經(jīng)依法審查查明”部分第9頁第11行至第15行:“2003年至

2011年10月31日期間，為爭奪常州市新北區(qū)孟河鎮(zhèn)小河地下賭博市場，被告

人陳志相組織、領(lǐng)導(dǎo)被告人陳偉……及黃某某等人，分別與以劉紅夫……為首的

賭博團伙3次持械斗毆。其中，被告人陳偉……黃某某、陳玉建各參與1起”；

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同一頁第21行“（2003年下半年間）……至2004年11月間，黃某某組織人員

與劉紅夫一方多次持械斗毆……”。

那么，在起訴書指控的黃某某參加“黑社會性質(zhì)組織”期間（2003年至2007

年），黃某某到底參與了幾次聚眾斗毆？根據(jù)現(xiàn)有證據(jù)以及2005年5月常州市

新北區(qū)人民法院的判決結(jié)果，只能認定黃某某參與1次聚眾斗毆！即2003年12

月23日下午與劉紅夫等人的聚眾斗毆。但該次聚眾斗毆黃某某已經(jīng)承擔過刑事

責任。

2、 黑社會性質(zhì)組織犯罪——開設(shè)賭場

《起訴書》“經(jīng)依法審查查明”部分第13頁24行：“2003年至2008年間，

被告人陳志相、陳偉伙同被告人黃某某等人糾集了被告人……等人開設(shè)賭場”；

第15頁第3-7行：“被告人黃某某雖在服刑，但因其與劉紅夫一方斗毆及隱瞞

了與被告陳志相、陳偉共同犯罪事實保障了該賭場的順利進行而享有相應(yīng)分成，

2007年初刑滿釋放后獲利人民幣30萬元” ；第10頁第3-4行：“2004年11

月，黃某某因本起斗毆及其他賭博犯罪被常州市新北區(qū)公安機關(guān)抓獲后被判刑懲

處”。

黃某某2004年11月被抓獲，2005年5月被常州市新北區(qū)人民法院判處有

期徒刑3年，其中一項罪名是：“賭博罪”（見《起訴書》第2頁19行） 。

2006年6月《〈刑法〉修正案（六）》公布實施之前，賭博罪包括聚眾賭博、

開設(shè)賭場、以賭博為業(yè)三種行為，開設(shè)賭場罪是《〈刑法〉修正案（六）》從刑

法第303條賭博罪中分離出來的新罪名，修改后的賭博罪只包括聚眾賭博和以賭

博為業(yè)兩種行為。那么，2005年黃某某被判承擔責任是因“聚眾賭博、開設(shè)賭

場、以賭博為業(yè)三種行為”中的哪種行為？《起訴書》所謂“其他賭博犯罪”是

指什么？如果不能查明，疑點利益應(yīng)當歸屬被告人，即因該開設(shè)賭場行為黃某某

已經(jīng)承擔過刑事責任！黃某某無需再次為2007年以前的賭博行為承擔刑事責任！

第二、黃某某不構(gòu)成參加黑社會性質(zhì)組織犯罪。

黑社會性質(zhì)的組織應(yīng)當同時具備以下特征：(一)形成較穩(wěn)定的犯罪組織，人

數(shù)較多，有明確的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者，骨干成員基本固定; (二)有組織地通過

違法犯罪活動或者其他手段獲取經(jīng)濟利益，具有一定的經(jīng)濟實力，以支持該組織

的活動;(三)以暴力、威脅或者其他手段，有組織地多次進行違法犯罪活動，為

非作惡，欺壓、殘害群眾; (四)通過實施違法犯罪活動，或者利用國家工作

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人員的包庇或者縱容，稱霸一方，在一定區(qū)域或者行業(yè)內(nèi)，形成非法控制或者重

大影響，嚴重破壞經(jīng)濟、社會生活秩序。

1、黃某某2003年4月出獄，2004年11月再次被抓捕，在此期間，《起訴

書》列明的與黑社會性質(zhì)組織有關(guān)違法犯罪活動僅為1次聚眾斗毆（發(fā)生于2003

年12月23日的聚眾斗毆）。但此次聚眾斗毆，根據(jù)黃某某的供述，當時在小河

地界劉紅夫、陳志相、黃某某都在開設(shè)賭場，但劉紅夫相對強勢霸道，意圖一人

控制小河賭場生意，因此多次沖擊黃某某、陳志相的賭場，黃某某與劉紅夫斗毆，

有自己尋仇的一面，也有被陳志相利用的一面。同時，所謂陳志相將開檔盈利的

一部分用來購買斗毆器械、支付工資、食宿費、醫(yī)療費也沒有證據(jù)證實。在發(fā)生

此次斗毆后，黃某某逃匿避禍，直至2004年11月被抓和陳志相再無往來，更沒

受到陳志相關(guān)照和資助。但公訴人刻意忽略了這段時間內(nèi)陳志相、陳偉、黃某某

之間的關(guān)系，在2004年11月因賭博罪(實際也是開設(shè)賭場）被抓，經(jīng)審理也證

明黃某某的賭博行為與陳志相、陳偉也不相干。所以指控黃某某初期參加黑社會

性質(zhì)組織不符合該罪名的犯罪構(gòu)成。

2、至于黃某某在2007年1月出獄后，陳志相、陳偉給予的錢款（具體數(shù)字

已無法確定，32萬？22萬？還是17萬？），公訴人也是搞了有罪推定，因為黃

某某參加了黑社會性質(zhì)的犯罪組織，所以這個錢款就一定是組織補償。但陳志相、

陳偉、黃某某一致的供述是還款十萬元，如果是“組織”補償，何必歸還。因此

陳志相給予的錢款只能理解為借款。

3、黃某某2004年11月因涉嫌聚眾斗毆/賭博犯罪被羈押后，并沒有什么“組

織”給予黃某某家庭資助。陳志相庭審中講黃某某老婆曾在黃某某服刑期間向其

借過幾千元錢也未有證據(jù)證實。

4、從起訴書指控的情形看，陳志相真正開始開設(shè)賭場（持續(xù)時間較長）是

自2005年5月開始，此時離黃某某與劉紅夫斗毆事件發(fā)生已經(jīng)過去一年半時間，

公訴人怎么還能解釋為黃某某的行為為陳志相“開山立派做出了貢獻”呢？如果

陳志相、陳偉、黃某某在2003年下半年已經(jīng)形成了“組織”，陳志相、陳偉還需

要等黃某某、劉紅夫都進監(jiān)獄了，才合開賭場嗎？

5、通過庭審，辯護人總體感覺陳志相組織領(lǐng)導(dǎo)黑社會性質(zhì)組織罪名不成立，

至少在2010年前不成立。辯護人統(tǒng)計了一下，公訴人指控陳志相犯有組織領(lǐng)導(dǎo)

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黑社會性質(zhì)組織犯罪的時間跨度為2003年下半年到2012年10月份，時間跨度

十年，但是發(fā)生在2010年之前的案件只有7起，分別是2003年12月的黃某某

聚眾斗毆案、2005年陳志相非法拘禁案、2006年陳玉健砍人聚眾斗毆案、2005

年5月至2007年陳志相開設(shè)賭場案、2007年陳志相造房子尋釁滋事案、2009

年陳志相心怡浴室尋釁滋事案、2008年陳玉建陳葉飛賭博案。8年時間7起案件，

怎么看，也不像是有黑社會性質(zhì)組織在犯罪，況且，陳志相對上述八起案件有3

起（2003年12月的黃某某聚眾斗毆案、2006年陳玉健砍人聚眾斗毆案、2008

年陳玉建陳葉飛賭博案）不承認與其有牽涉，有3起（2005年陳志相非法拘禁

案、2007年陳志相造房子尋釁滋事案、2009年陳志相心怡浴室尋釁滋事案）不

認為是犯罪。剩下一起開設(shè)賭場成立的話，就能因此確定陳志相在此期間已經(jīng)形

成了黑社會性質(zhì)組織，毫無法律依據(jù)。無論是人員、經(jīng)費、分工、非法獲利等相

關(guān)事實，沒有任何一方面的證據(jù)，證明“組織”已經(jīng)產(chǎn)生，更別提具有黑社會性

質(zhì)的組織了。可見，公訴人是先設(shè)定了陳志相組織領(lǐng)導(dǎo)黑社會性質(zhì)組織，然后把

零星的案子湊到一起來證明該罪名成立，屬于是有罪推定。

因此，公訴人確認陳志相、陳偉、黃某某在2003年下半年已經(jīng)形成了“黑

社會性質(zhì)的組織”沒有法律事實。假定當時陳志相、陳偉、黃某某已經(jīng)算是形成

了“組織”，也夠不上“以暴力、威脅或者其他手段，有組織地多次（一年內(nèi)三

次以上作案）進行違法犯罪活動”的標準，更談不上符合黑社會性質(zhì)的組織應(yīng)當

同時具備的穩(wěn)定、固定、有組織等等特征了。“黑社會性質(zhì)的組織”都還不存在，

黃某某如何去參加？

黃某某2004年11月被捕后，客觀上已經(jīng)不具備參加黑社會性質(zhì)組織的條件，

服刑期間也沒有任何違法犯罪行為。同時，辯護人注意到，已經(jīng)由江蘇省丹陽市

人民法院判決的“劉紅夫等組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會性質(zhì)組織”犯罪，認定黑社

會性質(zhì)組織的時間段為“2010年底到2012年9月間”（見（2013）丹刑初字第

330號刑事判決書第18頁），黃某某的違法犯罪行為與劉紅夫等人高度相關(guān)、

行為性質(zhì)高度相似，故執(zhí)法尺度理應(yīng)一致，以彰顯法律的公平公正。另外，《起

訴書》經(jīng)依法審查查明部分第8頁第14行：“由被告人黃某某帶領(lǐng)馬強···等

人，負責開設(shè)賭場···”,但對于黃某某帶領(lǐng)的馬強···等人，公訴人并未

證明與組織有關(guān)聯(lián)，且被追究參加黑社會性質(zhì)組織犯罪刑事責任，而是（另案處

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理）一筆帶過，說明“由被告人黃某某帶領(lǐng)馬強···等人，負責開設(shè)賭場···”

與黑社會性質(zhì)組織無關(guān)。

綜上，黃某某涉嫌參加黑社會性組織犯罪，證據(jù)不足，事實不清，不應(yīng)認定。

二、 關(guān)于非黑社會性質(zhì)組織犯罪

第一、開設(shè)賭場罪

對于《起訴書》指控黃某某在2011年9月至10月期間開設(shè)賭場，辯護人不

持異議。但非法獲利的金額未能查明。因此應(yīng)當按照就低不就高的原則，確認黃

某某的非法所得。

第二、 聚眾斗毆罪

《起訴書》指控2011年10月30日晚黃某某指使他人持械聚眾斗毆，辯護

人認為現(xiàn)有證據(jù)根本不能證明黃某某有“指使”聚眾斗毆的行為，該指控不能成

立。

當晚黃某某不在現(xiàn)場已經(jīng)是不爭的事實。

當晚是劉紅夫帶人強行控制賭場，事情發(fā)生具有突然性，后到現(xiàn)場的房杰等

人出于保護賭場的動機（履行職責）與劉紅夫一方發(fā)生沖突。但辯護人認為，房

杰的行為與黃某某無關(guān)。理由是：

1、房杰的開槍行為不構(gòu)成聚眾斗毆，因為房杰在庭審中自稱在賭場里當時

是黃某某手下的，只有他自己一人，但他車上帶了土槍。房杰拿槍出來槍擊劉紅

夫也是與彭艷華商量后決定的。在室內(nèi)基本也是房杰一人動槍，他人觀望。房杰

槍擊行為，主要是為了威懾劉紅夫等人，達到護檔的目的。事實上房杰實現(xiàn)了其

目的。

2、房杰在供述中提到：打電話給黃某某，黃某某第一次未接，第二次回答

不方便（這說明黃某某實際不知道賭檔里的情況），后來黃某某給他發(fā)了短信，

是讓去搞的意思。但是，房杰提到的短信未被查實（查實短信記錄對偵查機關(guān)來

說并不十分困難），房杰對于短信內(nèi)容的陳述也出現(xiàn)反復(fù)。

從證據(jù)角度來分析，房杰的供述不穩(wěn)定，是單方供述，并無書證印證，可信

度不高；其次，事發(fā)后，房杰出于逃避責任的想法，將開槍的責任推給黃某某的

想法也是存在的；再次，退一萬步講，假如黃某某發(fā)短信的內(nèi)容是“辦”，黃某

某不在現(xiàn)場，也不清楚現(xiàn)場情況，如何去“辦”全靠房杰等人現(xiàn)場發(fā)揮。而所謂

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聚眾斗毆首要分子，是指在聚眾斗毆中起組織、策劃、指揮作用的犯罪分子。就

公訴人目前的證據(jù)，不能證明黃某某“組織、策劃或指揮”了房杰的槍擊行為。

3、至于房杰事后打電話給黃某某，報告發(fā)生的情況及與黃某某的對話，以

及公訴人提供的監(jiān)獄錄音證據(jù)（對話的時間、地點、人物沒有被證明），也不能

證明黃某某指使房杰開槍。充其量是要房杰隱瞞黃某某與陸軍合開賭檔的事實。

三、黃某某有立功行為

黃某某在2009年10月22日因其他犯罪被羈押期間，檢舉陳志相、陳偉等

開設(shè)賭檔以及商議與劉紅夫一伙斗毆等違法犯罪行為，2011年還和陳玉健一起

向國家機關(guān)檢舉了陳志相開設(shè)賭檔的違法犯罪行為，根據(jù)我國《刑法》第六十八

條第一款：“ 犯罪分子有揭發(fā)他人犯罪行為，查證屬實的，或者提供重要線索，

從而得以偵破其他案件等立功表現(xiàn)的，可以從輕或者減輕處罰；有重大立功表現(xiàn)

的，可以減輕或者免除處罰”。 陳志相、陳偉等犯罪已經(jīng)查證屬實，黃某某應(yīng)

屬重大立功。

綜上所述，辯護人的辯護意見，懇請合議庭采納！

江蘇致邦（常州）律師事務(wù)所 費章福 律師

二0一四年十月十五日

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【法條鏈接】：

《刑法》第六十七條第二款：“ 被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的

罪犯，如實供述司法機關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。

《最高人民法院關(guān)于處理自首和立功具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》

第二條 根據(jù)刑法第六十七條第二款的規(guī)定，被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和

已宣判的罪犯，如實供述司法機關(guān)尚未掌握的罪行，與司法機關(guān)已掌握的或者判決確定的罪

行屬不同種罪行的，以自首論。

第四條 被采取強制措施的犯罪嫌疑人、被告人和已宣判的罪犯，如實供述司法機關(guān)尚

未掌握的罪行，與司法機關(guān)已掌握的或者判決確定的罪行屬同種罪行的，可以酌情從輕處罰;

如實供述的同種罪行較重的，一般應(yīng)當從輕處罰。

第五條 根據(jù)刑法第六十八條第一款的規(guī)定，犯罪分子到案后有檢舉、揭發(fā)他人犯罪行

為，包括共同犯罪案件中的犯罪分子揭發(fā)同案犯共同犯罪以外的其他犯罪，經(jīng)查證屬實;提

供偵破其他案件的重要線索，經(jīng)查證屬實;阻止他人犯罪活動;協(xié)助司法機關(guān)抓捕其他犯罪嫌

疑人(包括同案犯);具有其他有利于國家和社會的突出表現(xiàn)的，應(yīng)當認定為有立功表現(xiàn)。

第六條 共同犯罪案件的犯罪分子到案后，揭發(fā)同案犯共同犯罪事實的，可以酌情予以

從輕處罰。

第七條 根據(jù)刑法第六十八條第一款的規(guī)定，犯罪分子有檢舉、揭發(fā)他人重大犯罪行為，

經(jīng)查證屬實;提供偵破其他重大案件的重要線索，經(jīng)查證屬實;阻止他人重大犯罪活動;協(xié)助

司法機關(guān)抓捕其他重大犯罪嫌疑人(包括同案犯);對國家和社會有其他重大貢獻等表現(xiàn)的，

應(yīng)當認定為有重大立功表現(xiàn)。

江蘇省高級人民法院 江蘇省人民檢察院

江 蘇 省 公 安 廳 江蘇省司法廳

關(guān)于印發(fā)《關(guān)于刑事案件證據(jù)若干問題的意見》的通知

第四十七條 只有共同犯罪人供述、沒有其他證據(jù)的非死刑案件，共同犯罪人的供述符合以

下條件的，可以作為定案的根據(jù)：

（一）排除各被告人串供以及案情泄露的可能；

（二）供述系合法取得；

（三）庭審中供述的犯罪事實細節(jié)上基本一致。

法律、司法解釋對共同犯罪人供述的證明力另有規(guī)定的，按相關(guān)規(guī)定執(zhí)

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