《法理學(xué)》法律解釋方法的位階

目錄

2010年司法考試：《法理學(xué)》法律解釋方法的位階

2010年司法考試：如何應(yīng)對(duì)“三階層犯罪論體系”

2010年司法考試：履行抗辯權(quán)

2010年司法考試：國(guó)際經(jīng)濟(jì)法中提單與倒簽提單

2010年司法考試：刑法轉(zhuǎn)化犯重點(diǎn)講解

2010年司法考試復(fù)習(xí)：證據(jù)的分類和種類

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2010年司法考試：《法理學(xué)》法律解釋方法的位階

1、在具體的情景下按照不同的法律解釋方法對(duì)同一個(gè)法律規(guī)定進(jìn)行解釋可

能會(huì)得出完全不同的解釋結(jié)果，這種結(jié)果的出現(xiàn)導(dǎo)致了法律適用的不確定性。

2、文義解釋→體系解釋→立法者的目的解釋→歷史解釋→比較解

釋→客觀目的解釋。

3、上述位階關(guān)系是相對(duì)的不是絕對(duì)的，在具體案件中可能會(huì)有不同。

司法考試中的法律解釋方法：

1、文義解釋，也稱語(yǔ)法解釋、文法解釋、文理解釋。這是按照日常的、一

般的或法律的語(yǔ)言使用方式清晰地描述制定法的某個(gè)條款的內(nèi)容。文義解釋的

特點(diǎn)是將解釋的焦點(diǎn)集中在語(yǔ)言上，而不顧及依照語(yǔ)言解釋的結(jié)果是否公正、

合理。

2、立法者的目的解釋又被稱為主觀目的解釋，是指依照參與立法的人的意

志或立法資料提示某個(gè)法律規(guī)定的含義，或者講將對(duì)某個(gè)法律規(guī)定的解釋建立

在參與立法的人的意志或立法資料的基礎(chǔ)之上。這種方法要求解釋者對(duì)立法者

的目的或意圖進(jìn)行證成。

3、歷史解釋，是指依據(jù)正在討論的法律問(wèn)題的歷史事實(shí)對(duì)某個(gè)法律規(guī)定進(jìn)

行解釋。它的具體內(nèi)容是：

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(1)正在討論的法律問(wèn)題的特定解決方案在過(guò)去曾被實(shí)施過(guò);

(2)該方案導(dǎo)致了一個(gè)后果F;

(3)F是不符合社會(huì)道德標(biāo)準(zhǔn)的;

(4)過(guò)去與現(xiàn)在的情形的不同不能充分地排除F在目前的情形下可不能出

現(xiàn)：

(5)因此，該解決方案在目前也許不被贊揚(yáng)。

這種方法要求解釋者要對(duì)歷史事實(shí)及其與現(xiàn)實(shí)情形的差異進(jìn)行證成，而且

要對(duì)“F是不符合道德標(biāo)準(zhǔn)”的命題進(jìn)行證成。

4、比較解釋，是指依照外國(guó)的立法例和判例學(xué)講對(duì)某個(gè)法律規(guī)定進(jìn)行解釋。

不管是英美法系依舊大陸法系國(guó)家的法院，都有利用外國(guó)的立法情況及判例學(xué)

講解釋本國(guó)法律的例子。關(guān)于中國(guó)如此的大規(guī)模的移植其他國(guó)家法律制度及法

學(xué)的國(guó)家的法制實(shí)踐來(lái)講，比較解釋的重要性是不言而喻的。

5、體系解釋，也稱邏輯解釋、系統(tǒng)解釋。它是指將被解釋的法律條文放在

整部法律中乃至整個(gè)法律體系中，聯(lián)系此法條與其他法條的相互關(guān)系來(lái)解釋法

律。它是利用邏輯中的矛盾律來(lái)支持或反對(duì)某個(gè)解釋結(jié)果，因?yàn)椋脖环Q為邏

輯解釋。

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6、客觀目的解釋，是指“理性的目的”或“在有效的法秩序的框架中客觀

上所指示的目的”，即法的客觀目的，而不是依照過(guò)去和目的事實(shí)上存在的任

何個(gè)人的目的，對(duì)某個(gè)法律規(guī)定進(jìn)行解釋。

2010年司法考試：如何應(yīng)對(duì)“三階層犯罪論體系”

一、犯罪論體系大變樣

2009年司法考試大綱及其配套教材刑法部分發(fā)生了專門大變動(dòng)，特不是總

則犯罪論的體論有了重大變化，即借鑒大陸法系遞進(jìn)式犯罪論體系以取代我國(guó)

傳統(tǒng)的四要件論，其中，甚至有的章節(jié)名稱許多考生感到陌生、新奇，這讓我

們?nèi)绾螒?yīng)對(duì)?

二、三階層犯罪論體系的大致內(nèi)容簡(jiǎn)介

事實(shí)上，在刑法理論界，關(guān)于改革犯罪構(gòu)成要件系統(tǒng)的研究十幾年前早差

不多有之。當(dāng)前世界，犯罪論體系要緊有三種代表性的模式：大陸法系的遞進(jìn)

式犯罪論體系;英美法系的雙層次犯罪論體系;前蘇聯(lián)、我國(guó)大陸地區(qū)的閉合式

犯罪構(gòu)成理論。以德、日為代表的大陸法系遞進(jìn)式犯罪論體系，由構(gòu)成要件該

當(dāng)性、違法性和有責(zé)性三個(gè)具有遞進(jìn)式邏輯結(jié)構(gòu)的要件構(gòu)成。這種遞進(jìn)式的犯

罪論體系，體現(xiàn)在具體犯罪的認(rèn)定上，要求采取排除法。構(gòu)成要件的該當(dāng)性、

違法性和有責(zé)性之間，應(yīng)環(huán)環(huán)相扣、層層遞進(jìn)。具體而言，在將某一行為認(rèn)定

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為犯罪時(shí)，必須進(jìn)行三次評(píng)價(jià)：構(gòu)成要件該當(dāng)性為事實(shí)評(píng)價(jià)，為犯罪成立提供

行為事實(shí)的基礎(chǔ);違法性是法律評(píng)價(jià)，排除正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險(xiǎn)等違法阻卻事由;

有責(zé)性是主觀評(píng)價(jià)，為追究刑事責(zé)任提供主觀依照。這三個(gè)要件，形成一個(gè)過(guò)

濾機(jī)制：只要行為符合構(gòu)成要件，原則上就能夠推定構(gòu)成犯罪，但屬于違法阻

卻事由的除外;存在違法性，原則上就能夠推定行為人有責(zé)任，但行為人行為時(shí)

無(wú)責(zé)任能力、或者無(wú)罪過(guò)事件、或者不具有期待可能性的除外。簡(jiǎn)單地講，在

認(rèn)定犯罪時(shí)，這種遞進(jìn)式的犯罪論體系要求必須堅(jiān)持先外部(行為表象)、再內(nèi)

部，先客觀、再主觀，先一般、再具體，先事實(shí)、再法律的順序。首先，推斷

是否存在《刑法》分則具體罪狀所規(guī)定的行為、后果;其次，再分析是否因存在

違法阻卻事由而排除犯罪的成立;最后，再分析行為人是否具備責(zé)任年齡和責(zé)任

能力、主觀上是否具備犯罪的有意或過(guò)失、是否欠缺期待可能性等。依照這種

犯罪論體系，犯罪事實(shí)上確實(shí)是形式上符合罪狀、實(shí)質(zhì)上侵害法益并明顯能夠

歸咎于個(gè)人的行為。

三、作為考生如何應(yīng)對(duì)

09年司考大綱及官方教材關(guān)于犯罪論體系的變革，要緊目的依舊意圖在刑

法學(xué)界刮起一股新風(fēng)，中青年刑法學(xué)者強(qiáng)勢(shì)占據(jù)并試圖引導(dǎo)刑法理論界的話語(yǔ)

權(quán)。對(duì)寬敞司考考生而言，這種變化是形式大于實(shí)質(zhì)，可謂新瓶裝舊酒、換湯

不換藥，要緊知識(shí)點(diǎn)并無(wú)變化，只只是放在不同的章節(jié)罷了，大伙兒完全不必

過(guò)于驚慌，更不必視為洪水猛獸，以為自己往常所學(xué)白費(fèi)了，你因此仍能夠按

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照傳統(tǒng)的四要件論學(xué)習(xí)、分析案例。依舊引述司法部官方教材的表述來(lái)講明此

問(wèn)題更權(quán)威：“需要講明的是，本書盡管三階層體系展開(kāi)論述，但絲毫可不能

增加考生負(fù)擔(dān)。一方面，考試的具體范圍(即知識(shí)點(diǎn))仍然與上一年相同;另一方

面，有關(guān)犯罪論體系本身的問(wèn)題可不能作為考試內(nèi)容。換言之，考生只需關(guān)注

三階層體系內(nèi)的知識(shí)點(diǎn)，而不必關(guān)注三階層體系本身”。

總之，刑法的知識(shí)點(diǎn)是沒(méi)有變的，掌握好差不多知識(shí)點(diǎn)在司法考試中才是

最重要的。

司法考試之交通事故連帶責(zé)任的17種情況總結(jié)

交通事故連帶責(zé)任的17種情況總結(jié)交通事故案件，達(dá)60%以上的交通事故

賠償糾紛，是由肇事司機(jī)、肇事車輛所有人、肇事司機(jī)所在單位等主體對(duì)各自

是否承擔(dān)連帶責(zé)任不了解引發(fā)的。那么交通事故承擔(dān)連帶賠償責(zé)任主體有哪些?

下面結(jié)合辦案的總結(jié)和司法考試相關(guān)規(guī)定，匯總?cè)缦拢?/p>

1、交通事故責(zé)任者對(duì)事故造成損失應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任，承擔(dān)賠償責(zé)任肇事司

機(jī)暫無(wú)力賠償，由司機(jī)所在單位或車輛所有人墊付;

2、肇事車輛為單位所有，司機(jī)執(zhí)行職務(wù)，即工作或生產(chǎn)過(guò)程中履行駕駛職

責(zé)，行為受所在單位或車輛所有人委派或認(rèn)可，該單位或車輛所有人承擔(dān)事故

賠償責(zé)任;

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3、肇事車輛為個(gè)體戶、承包戶、個(gè)人合伙或私營(yíng)企業(yè)主，雇用司機(jī)從事運(yùn)

輸，車主或雇主應(yīng)承擔(dān)事故賠償責(zé)任;

4、肇事車輛承包、租賃期間發(fā)生交通事故，車主和承包、承租人共同承擔(dān)

賠償責(zé)任;

5、托付他人購(gòu)車、代購(gòu)人購(gòu)車后肇事，托付人應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。托付他人

維修、保管車輛期間或在停車場(chǎng)停車期間發(fā)生交通事故，維修人、保管人、停

車場(chǎng)應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任;

6、肇事車輛司機(jī)執(zhí)行職務(wù)過(guò)程中，擅自進(jìn)行與執(zhí)行職務(wù)無(wú)關(guān)活動(dòng)而發(fā)生交

通事故，司機(jī)承擔(dān)賠償責(zé)任，車主承擔(dān)連帶責(zé)任;

7、肇事車輛掛靠單位收取治理費(fèi)或分享盈利視為共同車主，由車主承擔(dān)賠

償責(zé)任，掛靠單位承擔(dān)連帶責(zé)任;

8、車輛合法占有人經(jīng)車主同意，將車輛交與第三人發(fā)生交通事故，合法占

有人和第三人為共同被告，車主承擔(dān)連帶責(zé)任;

9、肇事車輛司機(jī)非執(zhí)行職務(wù)且未經(jīng)車主同意，擅自用車，司機(jī)應(yīng)承擔(dān)賠償

責(zé)任，車主負(fù)責(zé)墊付;

10、被盜車輛發(fā)生交通事故，造成被害人財(cái)物損失的肇事人應(yīng)依法承擔(dān)賠

償責(zé)任，被盜機(jī)動(dòng)車輛所有人不承擔(dān)損害賠償責(zé)任;

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11、肇事司機(jī)與肇事車輛不屬同一單位，司機(jī)與使用機(jī)動(dòng)車受益單位為被

告，由受益單位先行墊付賠償;

12、無(wú)償借用車輛發(fā)生交通事故，由肇事司機(jī)與受益人共同承擔(dān)賠償責(zé)任;

13、交通事故責(zé)任人死亡，其遺產(chǎn)繼承人不放棄繼承，只在所繼承財(cái)產(chǎn)額

度內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。遺產(chǎn)繼承人放棄或喪失繼承，因無(wú)遺產(chǎn)可供繼承，繼承人不承

擔(dān)賠償責(zé)任;

14、旅客持票或按規(guī)定免票，持優(yōu)待票或經(jīng)承運(yùn)人許可搭乘無(wú)票旅客乘車，

運(yùn)輸過(guò)程中死亡，承運(yùn)人承擔(dān)損害賠償責(zé)任;

15、無(wú)償同乘即搭便車，原則上不能免除司機(jī)責(zé)任，應(yīng)斟酌具體情形，比

照過(guò)失相抵原則，減少司機(jī)賠償責(zé)任;

16、因緊急避險(xiǎn)引起交通事故，引起險(xiǎn)情人為被告，因緊急避險(xiǎn)措施不當(dāng)

或超過(guò)必要限度造成不應(yīng)有損害，緊急避險(xiǎn)人作為共同被告，車主或司機(jī)所在

單位承擔(dān)連帶責(zé)任;

17、學(xué)習(xí)駕車發(fā)生交通事故負(fù)有責(zé)任，由教練員承擔(dān)部分或全部責(zé)任。

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2010年司法考試：履行抗辯權(quán)

司法考試中履行抗辯權(quán)是考試經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)的考點(diǎn)，也是考試容易出錯(cuò)的考

點(diǎn)。

當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒(méi)有先后履行順序的，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。一方在對(duì)方履行

之前有權(quán)拒絕其履行要求。一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相

應(yīng)的履行要求。

當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有

權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕

其相應(yīng)的履行要求。

應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，能夠

中止履行：

(一)經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)峻惡化;

(二)轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以躲避債務(wù);

(三)喪失商業(yè)信譽(yù);

(四)有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。

當(dāng)事人沒(méi)有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

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