建設工程基本法律知識_建筑土木_工程科技_專業資料

建設工程基本法律知識

建設工程法律體系

法律體系的基本框架（單）

法律部門包含的主要法律（見表）。

表法律部門包含的主要法律

序號法律部門包括的主要法律

《憲法》《全國人民代表大會和地方各級人民代表大會選舉法》《中華

憲法及憲法相關法人民共和國國籍法》《中華人民共和國國務院組織法》《中華人民共和

國民族區域自治法》

《民法通則》《合同法》《物權法》《侵權責任法》《公司法》《招標投

民法商法

標法》

《行政處罰法》《行政復議法》《行政許可法》《環境影響評價法》《城

行政法

市房地產管理法》《城鄉規劃法》《建筑法》）

《統計法》《土地管理法》《標準化法》《稅收征收管理法》《預算法》

經濟法

《審計法》《節約能源法》《政府采購法》《反壟斷法》

《殘疾人保障法》《礦山安全法》《勞動法》《職業病防治法》《安全生

法非訴訟的程序法主要是《仲裁法》

法的形式和效力層級

一、法的形式（單；單、多）

法的形式是指法律創制方式和外部表現形式，具體內容（見表）

表法的形式

法的形

制定機關

式

憲法

法律

代表大會常務委員會法通則》、《合同法》、

全國人民代表大會

全國人民代表大會和全國人民

——

《城鄉規劃法》、《建筑法》、《城市房地產管理法》、《民

舉例

社會法

產法》《勞動合同法》

刑法《刑法》是這一法律部門的主要內容。

訴訟與非訴訟程序三大訴訟法，《民事訴訟法》《刑事訴訟法》《行政訴訟法》。

《行政許可法》

特點《╳╳法》

《建設工程質量管理條例》、《建設工程安全生產管理條

行政法

國務院

規經營管理條例》、《招標投標法實施條例》

特點《╳╳條例》

地方性

法規、

省、自治區、直轄市的人民代表

自治條

大會及其常務委員會

例和單

行條例

《房屋建筑和市政基礎設施工程質量監督管理規定》、

國務院各部、委員會、中國人民

部門規

銀行、審計署和具有行政管理職

章

能的直屬機構

特點《╳╳規定》或《╳╳辦法》

《重慶市建設工程造價管理規定》、《安徽省建設工程造

地方政省、自治區、直轄市和較大的市

價管理辦法》

府規章

國際條

——

約

二、法的效力層級（多）

（一）憲法至上

（二）上位法優于下位法

憲法的效力﹥法律﹥行政法規﹥地方性法規（部門規章）

地方性法規﹥地方政府規章（同一行政區劃）

（三）特別法優于一般法

（四）新法優于舊法

（五）需要由有關機關裁決適用的特殊情況（見表）

表由有關機關裁決適用的情況

——

的人民政府

特點《╳（地方）╳規定》或《╳（地方）╳辦法》

法》、《招標公告發布暫行辦法》

《房屋建筑和市政基礎設施工程竣工驗收備案管理辦

特點《╳╳（地方）╳╳條例》

例》、《新疆維吾爾自治區建筑市場管理條例》

《北京市建筑市場管理條例》、《天津市建筑市場管理條

例》、《建設工程勘察設計管理條例》、《城市房地產開發

事項

法律之間對同一事項的新的一般規定與舊的

特別規定不一致

根據授權制定的法規與法律規定不一致

部門規章之間、部門規章與地方政府規章之間

對同一事項的規定不一致時

行政法規之間對同一事項的新的一般規定與

舊的特別規定不一致

地方性法規、規章新的一般規定與舊的特別規

裁決機關

全國人民代表大會常務委員會

國務院

制定機構

定不一致

由國務院提出意見。國務院認為適用地方性法

地方性法規與部門規章之間對同一事項規定

規的，適用地方性法規的規定；認為適用部門

不一致

規章的，應當提請全國人大常委會裁決；

建設工程法人制度

法人的法定條件和法人的分類

一、法人應具備的條件

、依法成立。

、有必要的財產或者經費。

、有自己的名稱、組織機構和場所。

、能夠獨立承擔民事責任。

二、法人分類

、法人包括企業法人和非企業法人。非企業法人包括行政法人、事業單位法人、社

會團體法人。

、企業法人分立、合并的，其權利和義務由變更后的法人享有和承擔。

、法人成立的時間

（）企業法人：依法經工商行政管理機關核準登記后取得法人資格。

（）機關法人：有獨立經費的機關從成立之日起，具有法人資格。

（）事業單位、社會團體法人：依法不需要辦理法人登記的，從成立之日起具有法

人資格；依法需要辦理法人登記的，經核準登記，取得法人資格。

企業法人與項目經理部的法律關系（單；單）

一、項目經理部

不具備法人資格，是施工企業根據建設工程施工項目組建的非常設下屬機構。

項目經理部行為的法律后果由企業法人承擔。

二、項目經理

是企業法人授權在建設工程上的管理者。

是崗位職務，是委托代理人。

建設工程代理制度

代理的法律特征和主要種類

一、代理的法律特征（范圍、名義、行為、后果）

二、代理的主要種類

、委托代理，例如：招標代理。

、法定代理，例如：父母是未成年子女的法定代理人。

、指定代理，例如：未成年人無監護人，由法院指定代理人。

法定代理和指定代理都是解決無行為能力人和限制行為能力人的行為能力欠缺問

題。

建設工程代理行為及其法律關系

一、建設工程代理行為的設立（多）

（一）建設工程的承包活動不得委托代理。（禁止轉包和肢解分包）

（二）取得法定資格方可從事的建設工程代理行為。

（三）民事法律行為的委托代理（授權委托）

二、建設工程代理行為的終止（單；單）

建設工程代理行為的終止的內容（見表）。

表建設工程代理行為的終止

委托代理法定代理或指定代理

（）代理期間屆滿或者代理事務完成；（）被代理人取得或者恢復民事行為能力；

（）被代理人取消委托或者代理人辭去委（）被代理人或者代理人死亡；

托；

（）代理人死亡；

（）代理人喪失民事行為能力；

（）代理人喪失民事行為能力；

（）指定代理的人民法院或者指定單位取消指

定；

（）作為被代理人或者代理人的法人終（）由其他原因引起的被代理人和代理人之間的

止。監護關系消滅。

【注意】建設工程中的委托代理行為的終止，主要是（）（）（）三種情形；引起委

托代理終止的原因（）和法定代理或指定代理終止的原因（）的不同。

三、建設工程代理法律關系

（一）代理人在代理權限內以被代理人的名義實施代理行為。

（二）轉托他人代理應當事先取得被代理人的同意

、經被代理人的同意：被代理人承擔；

、不經被代理人同意，代理人承擔（例外：緊急情況下，為了保護被代理人的利益

時）。

（三）無權代理與表見代理（單；單；單）

關于無權代理與表現代理的內容（見表）。

表無權代理與表見代理

分類表現形式或構成要件

①沒有代理權

無權代

②超越代理權

理

③代理權終止后所進行的代理

力，行為人承擔責任

①實質上是無權代理

②客觀上存在讓相對人相信行為人具①有效代理。

表見代備代理權的理由。

理③相對人善意且無過失。

例如：蓋章的空白合同；

偷蓋的公章；

①被代理人承擔責任后，可以向行為

人追償。

未經追認的：對被代理人不發生效

代理人承擔責任

法律后果

被代理人追認：轉化為有權代理，被

人員離職未通知

四）不當或違法行為應承擔的法律責任（見表）

表不當或違法代理的法律責任

不當或違法行

責任承擔后果

為

、授權不明被代理人、代理人承擔連帶責任

、損害被代理人

代理人不履行職責致使被代理人損失，代理人承擔民事責任

利益

與第三人惡意串通損害被代理人利益，代理人與第三人負連帶責任

、第三人故意行第三人明知（即惡意）行為人無權代理，與之實施民事行為，給他人

為造成損害，負連帶責任

、代理事項行為

代理人明知被代理人委托事項違法，負連帶責任

違法

被代理人明知代理人的代理行為違法不反對，負連帶責任

二級建造師建設工程法規及相關知識

建設工程代理制度

代理的法律特征和主要種類

一、代理的法律特征（范圍、名義、行為、后果）

二、代理的主要種類

、委托代理，例如：招標代理。

、法定代理，例如：父母是未成年子女的法定代理人。

、指定代理，例如：未成年人無監護人，由法院指定代理人。

法定代理和指定代理都是解決無行為能力人和限制行為能力人的行為能力欠缺問

題。

建設工程代理行為及其法律關系

一、建設工程代理行為的設立（多）

（一）建設工程的承包活動不得委托代理。（禁止轉包和肢解分包）

（二）取得法定資格方可從事的建設工程代理行為。

（三）民事法律行為的委托代理（授權委托）

二、建設工程代理行為的終止（單；單）

建設工程代理行為的終止的內容（見表）。

【注意】建設工程中的委托代理行為的終止，主要是（）（）（）三種情形；引起委

托代理終止的原因（）和法定代理或指定代理終止的原因（）的不同。

三、建設工程代理法律關系

（一）代理人在代理權限內以被代理人的名義實施代理行為。

（二）轉托他人代理應當事先取得被代理人的同意

、經被代理人的同意：被代理人承擔；

、不經被代理人同意，代理人承擔（例外：緊急情況下，為了保護被代理人的利益

時）。

（三）無權代理與表見代理（單；單；單）

關于無權代理與表現代理的內容（見表）。

（四）不當或違法行為應承擔的法律責任（見表）

建設工程物權制度

物權的主要種類和與土地有關的物權

一、物權的種類（單；單）

、所有權（四項權能——占有、使用、收益和處分）

、用益物權，包括建設用地使用權、土地承包經營權、宅基地使用權、地役權等。

、擔保物權，包括抵押、質押、留置等。

二、與土地相關的物權（單；單；單）

（一）土地所有權（歸國家或農民集體所有）

城市土地屬于國家所有；國家所有土地的所有權由國務院代表國家行使。

農村和城市郊區的土地，除由法律規定屬于國家所有的以外，屬于集體所有；

宅基地、自留地、自留山，屬于集體所有。

（二）建設用地使用權

、建設用地使用權只能存在于國家所有的土地上。

、建設用地使用權設立

（）范圍：可于地表、地上或地下分別設立。新設立的不得損害已設立的用益物權。

（）方式：出讓或者劃撥等。

（）時間：自登記時設立。

、流轉、續期和消滅

）流轉（轉讓、互換、出資、贈與或者抵押），須符合三個條件：

第一，書面合同，不逾期；

第二，變更登記；

第三，房地一起動（房隨地走）。

（）續期：住宅建設用地使用權期間屆滿的，自動續期。

（）消滅：出讓人應當及時辦理注銷登記。登記機構應當收回建設用地使用權證書。

（三）地役權

、地役權的概念（舉例）

、地役權的設立

（）書面合同。

（）地役權自地役權合同生效時設立。未經登記，不得對抗善意第三人。

（）未經用益物權人同意，土地所有權人不得設立地役權。

、變動

（）需役地以及其上的用益物權轉移，受讓人可以同時享有地役權；

（）供役地以及其上的用益物權轉移，地役權的約定對受讓人有約束力。....>>>>

建設工程知識產權制度

知識產權的法律特征

我國知識產權包括著作權（版權）、專利權、商標專用權、發現權、發明權以及其

他科技成果權。

建設工程知識產權的常見種類、保護和侵權責任

一、建設工程知識產權的常見種類（多；單；單）

（一）專利權

表專利權

續上表：

（二）商標權

注冊商標的有效期年，自核準注冊之目起計算。

注冊商標有效期滿，需要繼續使用的，應當在期滿前個月內申請續展注冊；在此期

間未能提出申請的，可以給予個月的寬展期。寬展期滿仍未提出申請的，注銷其注冊商

標。

（三）著作權

、單位作品，法人或者其他組織視為作者，單位完全享有著作權。

、職務作品，作者享有署名權，著作權的其他權利由單位享有。

、委托作品，有約定從約定，無約定，著作權屬于受托人。

（四）計算機軟件的法律保護

軟件著作權屬于軟件開發者，如無相反證明，在軟件上署名的自然人、法人或者其

他組織為開發者。

二、建設工程知識產權的保護（略）

三、建設工程知識產權侵權的法律責任（略）

建設工程擔保制度

擔保和擔保合同的規定

（單）

、擔保方式為保證、抵押、質押、留置和定金。

、保證的擔保人只能是第三人；抵押和質押的擔保人可以是債務人也可以是第三人；

留置和定金的擔保人只能是債務人。

、擔保合同是主合同的從合同。主合同無效，擔保合同無效。

建設工程保證擔保的方式和責任

一、保證的基本法律規定（單）

（一）保證合同——書面形式。

（二）保證方式

、一般保證和連帶責任保證

、有約定從約定，沒有約定，保證方式為連帶保證。

（三）保證人資格

具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民，可以作為保證人。

關于不能作保證人情形的內容（見表）。

表不能作保證人情形

（四）保證責任

、保證擔保的范圍：主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現債權的費用。保證

合同另有約定的，按照約定。保證人承擔保證責任后，有權向債務人追償。

、保證期間的合同變更

（）主債權轉讓：保證人在原保證擔保的范圍內繼續承擔保證責任。保證合同另有

約定的，按照約定。

（）主債務轉讓：應當取得保證人書面同意，否則對未經其同意轉讓的債務，不再

承擔保證責任。

（）變更主合同內容：應當取得保證人書面同意，未經保證人書面同意的，保證人

不再承擔保證責任，保證合同另有約定的，按照約定。

、保證期間：自主債務履行期屆滿之日起六個月內。

建設工程法律責任制度

法律責任的基本種類和特征

建設工程民事責任的種類及承擔方式

一、民事責任種類

侵權責任和違約責任。

二、民事責任承擔方式（單）

《民法通則》規定，承擔民事責任的方式主要有：

（）停止侵害；

（）排除妨礙；

（）消除危險；

（）返還財產；

（）恢復原狀；

（）修理、重作、更換；

（）賠償損失；

（）支付違約金；

（）消除影響、恢復名譽；

（）賠禮道歉。

以上承擔民事責任的方式，可以單獨適用，也可以合并適用。

建設工程行政責任的種類及承擔方式

行政責任包括行政處罰和行政處分。

一、行政處罰（多）

行政處罰的種類：

（）警告；

（）；

（）沒收違法所得，沒收非法財物；

（）責令停產停業；

（）暫扣或者吊銷許可證，暫扣或者吊銷執照；

（）行政拘留；

（）法律、行政法規規定的其他行政處罰。

二、行政處分

行政處分種類有：警告、記過、記大過、降級、撤職、開除。

建設工程刑事責任的種類及承擔方式（單；單）

一、刑罰

主刑包括：

（）管制；

（）拘役；

（）有期徒刑；

（）無期徒刑；

（）死刑。

附加刑包括：

（）罰金；

（）剝奪政治權利；

（）沒收財產；

（）驅逐出境。

二、常見的刑事法律責任（見表）。

表建筑工程領域常見的刑事法律責任

罪名描述犯罪主體

工程重大安全事故違反國家規定，降低工程質量建設單位、設計單位、施工

罪

重大責任事故罪

標準，造成重大安全事故

（）違反安全管理規定

（）強令他人違章冒險作業

（）發生重大傷亡事故或造成

其他嚴重后果

重大勞動安全事故安全生產設施或安全生產條特殊主體直接負責主管人

罪件不符合國家規定，因而發生員和其它直接負責人員

重大傷亡事故

串通投標罪投標人相互串通投標報價

投標人與招標人串通

施工許可法律制度

施工企業從業資格制度

【提示】

本節內容適用的主要法律文件修改：

、《建筑業企業資質管理規定》（簡稱《規定》）經中華人民共和國住房和城鄉建設

部第次部常務會議審議通過，自年月日起施行。年月日建設部頒布的《建筑業企業資質

管理規定》（建設部令第號）予以廢止。

、《建筑業企業資質標準》（簡稱《標準》）于年月日開始執行，與《建筑業企業資

質等級標準》(建建[]號)對比，本次新法在專業承包以及人員要求方面，都有較大的變

動。

、住建部又依據《規定》和《標準》制定了《建筑業企業資質管理規定和資質標準

實施意見》（簡稱《實施意見》）。

企業資質的法定條件

一、施工企業資質的法定條件（了解）

《規定》第三條規定

“企業應當按照其擁有的資產、主要人員、已完成的工程業績和技術裝備等條件申

請建筑業企業資質，經審查合格，取得建筑業企業資質證書后，方可在資質許可的范圍

（）兩個以上的投標人

（）投標人與招標人

單位、工程監理單位

一般主體人員

內從事建筑施工活動。”

《標準》第一章總則第二條中具體規定

建筑業企業的法定條件包括以下四個方面

（一）有符合規定的注冊資本

變為“有滿足本標準要求的資產”

（二）有符合規定的專業技術人員

變為“有滿足本標準要求的主要人員”

主要人員即具有滿足《建筑業企業資質標準》要求的注冊建造師及其他注冊人員、

工程技術人員、施工現場管理人員和技術工人。

（三）有符合規定的技術裝備

變為“具有必要的技術裝備”

（四）有符合規定的已完成工程業績

變為“具有滿足本標準要求的工程業績；”

二、施工企業的資質序列、類別、等級（單）

表施工企業的資質序列的內容和等級

三、施工企業資質管理體制

、實行分級實施與有關部門相配合的管理模式。

、違法行為發生地的縣級以上人民政府建設主管部門或其他有關部門應依法查處建

筑業企業違法從事建筑活動的，應將違法事實、處理結果或處理建議及時告知該建筑業

企業的資質許可機關。

、國務院建設主管部門負責全國建筑業企業資質的統一監督管理。

四、施工企業資質證書的申請、延續和變更

、企業資質的申請

（）可以申請一項或多項建筑業企業資質；申請多項資質的，應當選擇等級最高的

一項為主項資質。

（）首次申請、增項申請建筑業企業資質，不考核工程業績，其資質等級按照最低

資質等級核定。

、企業資質證書的延續

有效期為年。有效期屆滿，應當在資質證書有效期屆滿個月前【注】，申請辦理資

質延續手續。

資質許可機關應當在建筑業企業資質證書有效期屆滿前做出是否準予延續的決定；

逾期未做出決定的，視為準予延續。

、變更、合并、分立、改制的資質辦理

（）變更

名稱、地址、注冊資本、法定代表人等發生變更的，應當在工商部門辦理變更手續

后個月內辦理資質證書變更手續。

（）合并、分立、重組以及改制

企業發生合并、分立、重組以及改制等事項，需承繼原建筑業企業資質的，應當申

請重新核定建筑業企業資質等級。【注】

、不予批準企業資質升級申請和增項申請的規定

在申請之日起前年內有下列情形之一的，資質許可機關不予批準企業的資質升級申

請和增項申請（種）。

（）超越資質，出借或借用資質；

（）串通投標，或以行賄等不正當手段謀取中標的；

（）未取得施工許可證擅自施工的；

（）轉包或違法分包的；

（）違反國家工程建設強制性標準的；

（）發生過較大生產安全事故或者發生過兩起以上一般生產安全事故的；

（）惡意拖欠分包企業工程款或者農民工工資的；

（）隱瞞或謊報、拖延報告工程質量安全事故或破壞事故現場、阻礙對事故調查的；

（）按照國家法律、法規和標準規定需要持證上崗的技術工種的作業人員未取得證

書上崗。【注】刪情節嚴重的要求；

（）未依法履行工程質量保修義務或拖延履行保修義務。【注】刪造成嚴重后果的

要求；

（）涂改、倒賣、出租、出借或者以其他形式非法轉讓建筑業企業資質證書；

（）其他違反法律、法規的行為。

企業有上述行為之一，《中華人民共和國建筑法》、《建設工程質量管理條例》和其

他有關法律、法規對處罰機關和處罰方式有規定的，依照法律、法規的規定執行；法律、

法規未作規定的，由縣級以上地方人民政府住房城鄉建設主管部門或者其他有關部門給

予警告，責令改正，并處萬元以上萬元以下的。

、企業資質證書的撤回、撤銷和注銷（見表）。

表企業資質證書的撤回、撤銷和注銷

五、外商投資建筑業企業的規定（略）

禁止無資質或越級承攬工程的規定

一、禁止無資質承攬工程

實際承包人利益保護：

《關于審理建設工程施工合同糾紛案件施工法律問題的解釋》第條規

定，“實際施工人以轉包人、違法分包人為被告起訴的，人民法院應當依法受理。實際

施工人以發包人為被告主張權利的，人民法院可以追加轉包人或者違法分包人為本案當

事人，發包人只在欠付工程價款的范圍內對實際施工人承擔責任”。