代理方案

法律文書131211212馮迎雪

一、基本案情

2002年2月4日，工商銀行股份有限公司長(zhǎng)春新城支行（以下簡(jiǎn)稱新城支

行）向賁淑君發(fā)放了38.5萬(wàn)元貸款，用于購(gòu)買火車站前銀座廣場(chǎng)的房屋一棟。

貸款發(fā)放后截至2007年還款狀態(tài)正常，2007年后貸款出現(xiàn)逾期情況，新城支行

一方面派出工作人員核實(shí)貸款情況，一方面對(duì)兩位用款人進(jìn)行了不良信用記錄記

載。

貸款不良記錄出現(xiàn)后，在雙方交涉下，2010年左右，新城支行在中國(guó)人民銀行

征信系統(tǒng)中刪除了賁淑君的不良信用記錄。2016年新城支行依據(jù)2002年2月簽

署的公證債權(quán)文書，向公證處申請(qǐng)出具了執(zhí)行證書，并憑借該執(zhí)行證書申請(qǐng)法院

執(zhí)行，法院由此出具了執(zhí)行裁定，裁定向賁淑君下達(dá)后，賁淑君反應(yīng)激烈，并提

出了異議，隨后新城支行申請(qǐng)法院撤訴，撤回了執(zhí)行裁定，但法院下達(dá)給當(dāng)事人

的裁定內(nèi)容與上傳至裁判文書網(wǎng)上的裁定內(nèi)容出現(xiàn)了差誤。在上傳至裁判文書網(wǎng)

上的裁定內(nèi)容為，因當(dāng)事人無(wú)財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行的中止執(zhí)行裁定，由此導(dǎo)致賁淑君無(wú)

法從其他銀行獲得貸款，造成了貸款利差損失。為此，賁淑君訴至朝陽(yáng)區(qū)人民法

院。

二、已完成的工作

1、完成具體案情了解

2、對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行詢問(wèn)，完成詢問(wèn)筆錄

3、對(duì)證據(jù)材料詳細(xì)解讀，包括

①個(gè)人購(gòu)房借款合同

②質(zhì)押物清單

③公證書

④中國(guó)工商銀行個(gè)人住房貸款憑證

⑤個(gè)人住房貸款申請(qǐng)審批書

⑥2010年中國(guó)工商銀行吉林省分行營(yíng)業(yè)部文件

⑦2010年中國(guó)工商銀行吉林省分行文件

⑧2007年給客戶本人證明

⑨賁淑華女士訴訟案件的情況說(shuō)明

三、訴訟請(qǐng)求

駁回原告的訴訟請(qǐng)求（原告訴求：1、停止侵害（消除不良信息記錄）2、賠

償損失3、由被告承擔(dān)訴訟費(fèi)用）

四、被告請(qǐng)求權(quán)基礎(chǔ)

原告賁淑君認(rèn)為興城支行侵犯其信用權(quán)，根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第六條：行為

人因過(guò)錯(cuò)侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。根據(jù)法律規(guī)定推定行為人有過(guò)

錯(cuò)，行為人不能證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

并根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第十五條：承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式主要有：(一)停止侵

害;(二)排除妨礙;(三)消除危險(xiǎn);(四)返還財(cái)產(chǎn);(五)恢復(fù)原狀;(六)賠償損

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失;(七)賠禮道歉;(八)消除影響、恢復(fù)名譽(yù)。以上承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的方式，可以單

獨(dú)適用，也可以合并適用。將提出以下訴求1、停止侵害（消除不良信息記錄）

2、賠償損失3、由被告承擔(dān)訴訟費(fèi)用。

五、抗辯（免責(zé)事由）

根據(jù)《侵權(quán)責(zé)任法》第六條：行為人因過(guò)錯(cuò)侵害他人民事權(quán)益，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵

權(quán)責(zé)任。根據(jù)法律規(guī)定推定行為人有過(guò)錯(cuò)，行為人不能證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的，應(yīng)

當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的規(guī)定。

因此對(duì)該案的抗辯應(yīng)當(dāng)從四個(gè)構(gòu)成要件分別進(jìn)行：一、侵權(quán)行為是指侵犯他

人權(quán)利或者合法利益的加害行為本身。若無(wú)行為人的行為，就不會(huì)產(chǎn)生侵權(quán)責(zé)任。

在該案中是指興城支行的錯(cuò)誤訴訟和錯(cuò)誤記載不良記錄的行為。二、過(guò)錯(cuò)是指行

為人應(yīng)受責(zé)難的主觀狀態(tài)。過(guò)錯(cuò)分為故意和過(guò)失兩種形式。故意是指行為人明知

自己的行為會(huì)發(fā)生侵害他人權(quán)益的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生的主觀

狀態(tài)。過(guò)失是指行為人應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)自己的行為可能發(fā)生侵害他人權(quán)益的結(jié)果，但卻

因?yàn)槭韬龃笠舛鴽](méi)有預(yù)見(jiàn)，或者已經(jīng)預(yù)見(jiàn)而輕信能夠避免的主觀狀態(tài)。本案中，

認(rèn)為興城支行具有過(guò)錯(cuò)。三、損害結(jié)果是指他人財(cái)產(chǎn)或者人身權(quán)益所遭受的不利

影響，包括財(cái)產(chǎn)損害、非財(cái)產(chǎn)損害，非財(cái)產(chǎn)損害又包括人身?yè)p害、精神損害。一

般而言，作為侵權(quán)責(zé)任構(gòu)成要件的損害事實(shí)必須具備以下特征：損害事實(shí)是侵害

合法權(quán)益的結(jié)果；損害事實(shí)具有可補(bǔ)救性；損害事實(shí)具有可確定性等。本案指賁

淑君的利差損失。四、因果關(guān)系是指各種現(xiàn)象之間引起與被引起的關(guān)系。侵權(quán)法

上的因果關(guān)系包括責(zé)任成立的因果關(guān)系和責(zé)任范圍的因果關(guān)系。責(zé)任成立的因果

關(guān)系，是指行為與權(quán)益受侵害之間的因果關(guān)系，考量的問(wèn)題是責(zé)任的成立。責(zé)任

范圍的因果關(guān)系，是指權(quán)益受侵害與損害之間的因果關(guān)系，涉及的是責(zé)任成立后

責(zé)任形式以及大小的問(wèn)題。

1、錯(cuò)誤記載不良記錄

（一）證據(jù)材料①2010年工行回復(fù)

②其他銀行拒絕貸款的證明材料（需核實(shí)）

③給客戶本人證明

④征信報(bào)告（需核實(shí)）

⑤協(xié)商材料（需核實(shí)）

（二）抗辯（免責(zé)）

對(duì)①，③，⑤：興城支行對(duì)此作出是合法的。

對(duì)②，④：簽訂合法的貸款合同，從2007年后，貸款出現(xiàn)違約情況，賁

淑君沒(méi)有按照合同履行自己的還款義務(wù)，按照《銀行暫行管理?xiàng)l例》第四十八條

第二款：“專業(yè)銀行有權(quán)檢查、監(jiān)督貸款的使用情況，了解借貸企業(yè)的計(jì)劃執(zhí)行、

經(jīng)營(yíng)管理、財(cái)務(wù)活動(dòng)、物資庫(kù)存等情況”的規(guī)定，銀行有權(quán)進(jìn)行不良信用記錄。

對(duì)方抗辯：貸款合同的解除（爭(zhēng)議焦點(diǎn)：退房行為是否構(gòu)成合同解除的構(gòu)成

要件。）

《合同法》第九十四條有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：

（一）因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

（二）在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不

履行

主要債務(wù)；

（三）當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；

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（四）當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；

（五）法律規(guī)定的其他情形

第二百零三條借款人未按照約定的借款用途使用借款的，貸款人可以停止發(fā)

放借

款、提前收回借款或者解除合同。

而，賁淑君的退房行為并不能構(gòu)成合同解除。

2、錯(cuò)誤訴訟

（一）證據(jù)材料：裁判文書網(wǎng)的裁定

（二）抗辯/免責(zé)

興城支行的撤訴申請(qǐng)和撤回執(zhí)行的裁定與法院上傳至裁判網(wǎng)上裁定的不同。

興城支行在自己職權(quán)范圍內(nèi)對(duì)沒(méi)有還清的貸款進(jìn)行清算，并且根據(jù)雙方簽訂的公

正債券文書和雙方簽訂的貸款合同第四十六條：借款人及保證人到期不履行本合

同義務(wù)時(shí)，愿意接受強(qiáng)制執(zhí)行。所以，興城支行進(jìn)行訴訟并申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行是合法

的。

并且，是法院上傳到裁判文書網(wǎng)上的裁定錯(cuò)誤才導(dǎo)致其他銀行沒(méi)有提供貸

款，并非興城支行的錯(cuò)誤。

3、過(guò)錯(cuò)。

（一）證據(jù)材料：2010年的工行回復(fù)

2007年給客戶的證明

協(xié)商材料

（二）抗辯/免責(zé)

興城支行在實(shí)行其合法權(quán)力之后，出于誠(chéng)實(shí)信用原則和為原告考慮的心態(tài)，

了解情況后，在其職權(quán)范圍內(nèi)，善意的撤銷了不良信用記錄、撤訴，并幫助其在

貸款受阻后出示了相關(guān)證明，有中國(guó)工商銀行吉林省分行營(yíng)業(yè)部文件，中國(guó)工商

銀行吉林省分行文件，賁淑華女士訴訟案件的情況說(shuō)明，證明這四項(xiàng)書證為證，

被告有效的減少了原告的損失，避免了信用利益損失的擴(kuò)大，且得到了法院的支

持，因此，被告與后期原告的貸款損失并無(wú)因果關(guān)系且沒(méi)有過(guò)錯(cuò)。

4、因果關(guān)系

（一）證據(jù)材料：興城支行的申請(qǐng)撤訴和申請(qǐng)撤回強(qiáng)制執(zhí)行的裁定

裁判文書網(wǎng)上的裁定

（二）抗辯/免責(zé)

賁淑君沒(méi)有從其他銀行獲得貸款從而造成利差損失是由于法院上傳到裁判文

書網(wǎng)上的裁定出現(xiàn)錯(cuò)誤導(dǎo)致的，而興城支行的訴訟和申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行是合法的，并

且興城支行基于誠(chéng)實(shí)信用原則和為客戶考慮而申請(qǐng)撤訴和申請(qǐng)撤回強(qiáng)制執(zhí)行，因

此沒(méi)有因果關(guān)系。

5、損失

（一）證據(jù)材料：其他銀行拒絕貸款的證明

從民間貸款機(jī)構(gòu)貸款的利息（貸款合同）

（二）抗辯/免責(zé)

屬于純粹經(jīng)濟(jì)損失。在侵權(quán)法上，所謂純粹經(jīng)濟(jì)損失，是指被害人遭受的

經(jīng)濟(jì)上的不利益或金錢上的損失，這種不利益不是因被害人的人身或財(cái)產(chǎn)受到侵

害而引起的。而本案中賁淑君訴稱的利差損失屬于純粹經(jīng)濟(jì)損失，本身就具有不

確定性，如果對(duì)這種不確定的利益進(jìn)行賠償有違民法的公平責(zé)任。

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六、下一步工作計(jì)劃

1、對(duì)未搜集核實(shí)的證據(jù)進(jìn)一步搜集核實(shí)：

①興城支行的申請(qǐng)撤訴和申請(qǐng)撤回強(qiáng)制執(zhí)行的裁定

②裁判文書網(wǎng)上的裁定進(jìn)行下載打印

③與賁淑君的協(xié)商材料

④其他銀行的拒絕貸款的證明材料

2、核實(shí)賁淑君的不良信用記錄

3、完成證據(jù)清單、答辯狀

七、尚需材料

①興城支行的申請(qǐng)撤訴和申請(qǐng)撤回強(qiáng)制執(zhí)行的裁定

②裁判文書網(wǎng)上的裁定進(jìn)行下載打印

③與賁淑君的協(xié)商材料

④其他銀行的拒絕貸款的證明材料

八、結(jié)果預(yù)測(cè)

1、判決駁回原告訴訟請(qǐng)求，勝訴

2、判決清除賁淑君的不良信用記錄，不需要進(jìn)行賠償

3、支持原告的訴訟請(qǐng)求，敗訴

九、訴訟風(fēng)險(xiǎn)告知

任何法律案件均存在一定程度的法律風(fēng)險(xiǎn)。當(dāng)事人在訴訟前，應(yīng)確認(rèn)具有承

受此等法律風(fēng)險(xiǎn)之負(fù)擔(dān)能力及合理預(yù)見(jiàn)。為了充分維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，便于

當(dāng)事人謹(jǐn)慎地選擇訴訟手段，根據(jù)相關(guān)法律和司法解釋的規(guī)定，現(xiàn)將訴訟的風(fēng)險(xiǎn)

告知如下：

（一）不如實(shí)陳述事實(shí)的風(fēng)險(xiǎn)

當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)向承辦律師如實(shí)提供全面、準(zhǔn)確的事實(shí)和證據(jù)，以便承辦律師依

法維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益;當(dāng)事人如作虛假陳述、或提供虛據(jù)，將會(huì)導(dǎo)致律

師作出錯(cuò)誤的分析、判斷，對(duì)此律師不承擔(dān)任何責(zé)任。當(dāng)事人鄭重承諾：提交給

代理律師的所有證據(jù)資料均是證實(shí)的，并且證據(jù)內(nèi)容與事實(shí)相符，不存在虛

據(jù)。

（二）訴訟/仲裁請(qǐng)求不當(dāng)?shù)娘L(fēng)險(xiǎn)

訴訟/仲裁請(qǐng)求不完全、不恰當(dāng)，可能會(huì)導(dǎo)致未請(qǐng)求部分視為棄權(quán)而得不到

審理或因不恰當(dāng)請(qǐng)求而讓您的全部或部分請(qǐng)求得不到支持的不利后果。我們會(huì)代

您提出權(quán)利主張，我們提出的權(quán)利主張，均是依據(jù)您所提供的資料和陳述的事實(shí)

建議作出的，故您必須保證您所提供的資料以及所陳述的事實(shí)，是真實(shí)可靠的。

我們明確不接受虛假的資料和事實(shí)，我們也不會(huì)因您的要求而接受或制作虛

假的資料和事實(shí)，由此產(chǎn)生的風(fēng)險(xiǎn)和責(zé)任，均由您承擔(dān)。

律師是運(yùn)用專業(yè)法律知識(shí)和法律規(guī)定的權(quán)利、方式為委托人提供法律服務(wù)，

律師不能保證律師對(duì)某一行為、事實(shí)、法律關(guān)系性質(zhì)的個(gè)人判斷為法院、仲裁

或其他有權(quán)機(jī)構(gòu)支持或完全支持。

（三）不提供或者不充分提供證據(jù)的風(fēng)險(xiǎn)

訴訟當(dāng)事人雖親身經(jīng)歷糾紛的全過(guò)程，但法院是根據(jù)當(dāng)事人提供的證據(jù)對(duì)事實(shí)作

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出認(rèn)定。除法律和司法解釋規(guī)定不需要提供證據(jù)證明外，當(dāng)事人提出訴訟請(qǐng)求或

者反駁對(duì)方的訴訟請(qǐng)求，均應(yīng)提供證據(jù)證明。不能提供相應(yīng)的證據(jù)或者提供的證

據(jù)無(wú)法證明相關(guān)事實(shí)的，可能面臨不利的裁判后果。

（四）不提供原始證據(jù)的風(fēng)險(xiǎn)

當(dāng)事人向人民法院提供證據(jù)，應(yīng)當(dāng)提供原件或者原物，特殊情況下也可以提供經(jīng)

人民法院核對(duì)無(wú)異的復(fù)制件或者復(fù)制品。提供的證據(jù)不符合上述條件的，可能影

響證據(jù)的證明力，甚至可能不被采信。

（五）證人不出庭作證的風(fēng)險(xiǎn)

除屬于法律和司法解釋規(guī)定的證人確有困難不能出庭的特殊情況外，當(dāng)事人提供

證人證言的，證人應(yīng)當(dāng)出庭作證并接受質(zhì)詢。如果證人不出庭作證，可能影響該

證人證言的證據(jù)效力，甚至不被采信。

（六）超過(guò)訴訟時(shí)效的風(fēng)險(xiǎn)

當(dāng)事人請(qǐng)求人民法院保護(hù)民事權(quán)利的期間一般為二年(特殊的為一年)。原告

向人民法院起訴后，被告提出原告的起訴已超過(guò)法律保護(hù)期間的，如果原告沒(méi)有

對(duì)超過(guò)法律保護(hù)期間的事實(shí)提供證據(jù)證明，其訴訟請(qǐng)求不會(huì)得到人民法院的支

持。

（七）無(wú)財(cái)產(chǎn)或者無(wú)足夠財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行的風(fēng)險(xiǎn)

被執(zhí)行人沒(méi)有財(cái)產(chǎn)或者沒(méi)有足夠財(cái)產(chǎn)履行生效法律文書確定義務(wù)的，人民法

院可能對(duì)未履行的部分裁定中止執(zhí)行，申請(qǐng)執(zhí)行人的財(cái)產(chǎn)權(quán)益將可能暫時(shí)無(wú)法實(shí)

現(xiàn)或者不能完全實(shí)現(xiàn)。（八）訴訟中的不確定因素的風(fēng)險(xiǎn)

在案件審理過(guò)程中，可能存在司法不公、司法效率低下等現(xiàn)象。律師是根據(jù)

自己的法律專業(yè)知識(shí)向當(dāng)事人提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)者，我們承諾盡全力履行代理

職責(zé)，但基于諸如司法不公、司法效率低下等眾多不確定因素，律師并不能保證

案件必然勝訴的審理結(jié)果。我們對(duì)因上述原因?qū)Π讣倪M(jìn)程及結(jié)果產(chǎn)生的影響不

承擔(dān)責(zé)任。

（九）不按約定交納律師費(fèi)的風(fēng)險(xiǎn)

律師代理費(fèi)均依照國(guó)家相關(guān)規(guī)定或根據(jù)案件情況與您協(xié)商確定，由律師事務(wù)

所統(tǒng)一收取，并向您出具發(fā)票;當(dāng)事人須按約定交納律師費(fèi)，否則律師有權(quán)中止

代理。

（十）律師拒絕服務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)

律師接受委托后，無(wú)正當(dāng)理由不得拒絕履行協(xié)議約定的職責(zé)，不得無(wú)故拒絕辯護(hù)

或代理。但是有下列情形的除外：(一)委托人利用律師提供的法律服務(wù)從事犯罪

活動(dòng)的;(二)委托人堅(jiān)持追求律師認(rèn)為無(wú)法實(shí)現(xiàn)的或不合理的目標(biāo)的;(三)委托

人在一定程度上沒(méi)有履行委托合同義務(wù)的;(四)在事先無(wú)法預(yù)見(jiàn)的前提下，律師

向委托人提供法律服務(wù)將會(huì)給律師帶來(lái)不合理的費(fèi)用負(fù)擔(dān)，或給律師造成難以承

受的、不合理的困難的;(五)委托人提供的證據(jù)材料不具有客觀真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性

與合法性，或經(jīng)司法機(jī)關(guān)審查認(rèn)為存在偽證嫌疑的;(六)其他合法的緣由。

承辦律師已告知委托人上述事項(xiàng)，委托人已完全了解風(fēng)險(xiǎn)告知書中所提示的全部

內(nèi)容，并愿意承擔(dān)上述風(fēng)險(xiǎn)。

委托人：（簽名或蓋章）

律師事務(wù)所：（蓋章）

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