建筑工程法規(guī)原理與實務

第一章建筑工程法律制度

一建筑法概述

1、建筑法：指調(diào)整建筑活動的法律規(guī)范的總成。

2、建筑活動：是指各類房屋及其附屬設施的建造和與其配套的線路、管道、設備的安裝活動。

3、建筑法的體系：即廣義的建筑法，是以《建筑法》為龍頭，以國務院頒布的行政法規(guī)為主題，以建設部等部門

頒布的行政規(guī)章為補充。

4、建筑法的一般原則：是指貫穿于建筑法的始終，指導建筑活動的立法、執(zhí)法、守法的總指導思想，集中反映了

建筑立法的目的和宗旨。

5、工程建設質(zhì)量：是指國家規(guī)定的或合同約定的對工程建設的適用、安全、經(jīng)濟、美觀等系列指標的要求。

6、工程建設的安全：是指工程建設對人身和財產(chǎn)的安全，確保工程建設的安全就是確保工程建設不能引起人身傷

亡和財產(chǎn)損失。

7、《建筑法》以建筑工程質(zhì)量與安全為主線，做的規(guī)定：

（1）建筑活動應當確保建筑工程質(zhì)量和安全，符合國家的建筑工程安全標準。

（2）建筑工程的質(zhì)量和安全應當貫穿建筑活動的全過程，進行全過程的監(jiān)督管理。

（3）建筑活動的各個階段、各個環(huán)節(jié)，都要保證質(zhì)量和安全。

（4）明確建筑活動各有關(guān)方面在保證建筑工程質(zhì)量與安全中的責任。

8、工程建設中的法治原則主要體現(xiàn)：

（1）從事工程建設活動應該遵守法律、法規(guī)，不得損害社會公共利益和他人的合法權(quán)益。

（2）政府對建筑活動的監(jiān)督管理也必須依法進行。

（3）合法的建筑活動受法律保護。

9、建筑法的適用范圍：法律在時間上的適用范圍，法律在空間上的適用范圍，法律對人的適用范圍，法律對事的

適用范圍。

（1）法律在時間上的適用范圍：是指建筑法在什么時間具有法律效率的問題，具體是指何時生效、何時終止

效力及對其生效以前的事件和行為的溯及力。

（2）法律在空間上的適用范圍：是指法律在哪些地域有效力，適用于哪些地區(qū)。

（3）法律對人的適用范圍：即建筑法適用的主體范圍，是指建筑法律規(guī)范對哪些人具有法律效力。

（4）法律對事的適用范圍：是指法律對哪些行為或法律關(guān)系起調(diào)整作用。

二建筑許可法律制度

1、建筑工程施工許可證：是指建筑工程開始施工前，建設單位向建筑行政管理部門申請的可以施工的證明。

2、建筑工程從業(yè)的經(jīng)濟組織：

（一）包括：建筑工程總承包企業(yè)，建筑工程勘察、設計單位，建筑施工企業(yè)，建筑工程監(jiān)理單位，法律、法規(guī)

規(guī)定的其他企業(yè)或者單位。

（二)以上組織應具備的條件：

1有符合國家規(guī)定的注冊資本○

2有與其從事的建筑活動相適應的具有法定職業(yè)資格的專業(yè)技術(shù)人員。○

3有從事相關(guān)建筑活動所應有的技術(shù)設備○

4法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他條件○

3、建筑從業(yè)人員：包括注冊建筑師、注冊結(jié)構(gòu)工程師、注冊監(jiān)理工程師、注冊工程造價師、注冊建造師及法律、

法規(guī)規(guī)定的其他人員。

4、建造師基本條件：

（一）一級建造師應具備的執(zhí)業(yè)技術(shù)能力

（1）具有一定的工程技術(shù)、工程管理理論和相關(guān)經(jīng)濟理論水平，并具有豐富的施工管理專業(yè)知識

（2）能夠熟練掌握和運用與施工管理業(yè)務相關(guān)的法律、法規(guī)、工程建設強制性標準和行業(yè)管理的各項規(guī)定。

（3）具有豐富的施工管理實踐經(jīng)驗和資歷，有較強的施工組織能力，能保證工程質(zhì)量和安全生產(chǎn)

（4）具有一定的應有水平

（二）二級建造師應具備的執(zhí)業(yè)技術(shù)能力

（1）了解工程建設的法律、法規(guī)、工程建設強制性標準及有關(guān)行業(yè)管理的規(guī)定

（2）具有一定的施工管理專業(yè)知識

（3）具有一定的施工管理實踐經(jīng)驗和資歷，有一定的施工組織能力，能保證工程質(zhì)量和安全生產(chǎn)

（4）建造師必須接受繼續(xù)教育，更新知識，不斷提高業(yè)務水平

5、建造師的執(zhí)業(yè)范圍：

（1）擔任建設工程項目施工的項目經(jīng)理

（2）從事其他施工活動的管理工作

（3）法律、行政法規(guī)或國務院建設行政主管部門規(guī)定的其他業(yè)務

三建筑工程發(fā)包與承包制度

1、建筑工程發(fā)包方式：招標發(fā)包和直接發(fā)包

2、聯(lián)合承包的概念：聯(lián)合共同承包，是指由兩個或兩個以上單位共同組成非法人的聯(lián)合體，以該聯(lián)合體的名義承

包某項建筑工程的承包方式。

3、聯(lián)合共同承包的特點：

（1）采用聯(lián)合承包方式承包工程，可以利用各個承包單位的優(yōu)勢，加強人員、技術(shù)、設備等方面優(yōu)勢組合和資源

的優(yōu)化，增強競爭的優(yōu)勢，減弱相互之間的競爭，增加中標的機會。也能夠發(fā)揮聯(lián)合體各方的優(yōu)勢，有利于建設項

目的進度控制、投資控制、質(zhì)量控制。

（2）采用聯(lián)合承包方式承包工程，可以降低風險，爭取更大的利潤。

（3）采用聯(lián)合承包方式承包工程，有助于承包單位相互學習，更好的掌握聯(lián)合體各方面的工程管理方式和管理經(jīng)

驗，為企業(yè)改進技術(shù)、增強管理經(jīng)驗、繼續(xù)力量，為企業(yè)謀求長遠的發(fā)展。

（4）采用聯(lián)合承包方式承包工程，對業(yè)主來說，不僅可以降低投資的成本，同時風險也較低。一旦出現(xiàn)違約事件，

由于聯(lián)合承包各方負有連帶責任，可以向任何一方要求賠償。

4、對聯(lián)合承包方式的規(guī)范：

（1）進行聯(lián)合承包的工程項目必須是大型建設工程或者結(jié)構(gòu)復雜的建設工程。

（2）共同承包的各方對承包合同承擔連帶責任。

（3）聯(lián)合承包的資質(zhì)要求，應以資質(zhì)等級低的業(yè)務許可范圍承攬工程。

5、帶資承包：也成“墊資”，是指在工程建設中，發(fā)包方不需要支付費用，全部費用都由承包方預先墊付的承包方

式。

6、禁止在工程建設中帶資承包的規(guī)定：

（1）各級計劃部門把好工程建設項目立項和決策審批關(guān)，對資金來源不落實、資金到位無保障的建設項目不予審

批立項，更不得批準開工；對拖欠施工單位工程款和建材、設備生產(chǎn)企業(yè)貸款的建設單位，不能批準上新的建設項

目。

（2）各級計劃、財政、銀行、審計等機構(gòu)嚴格審查建設項目開工前和年度計劃中的資金來源，據(jù)實出具資金證明。

（3）各級建設行政主管部門加強對工程建設實施階段有關(guān)環(huán)節(jié)的管理，在嚴格查驗計劃部門的立項和決策批文及

有關(guān)機構(gòu)出具的資金到位的文件后，方可辦理工程施工的有關(guān)手續(xù)。對用于建筑安裝施工的年度建設資金到位率不

足30%的工程項目。有關(guān)部門不得進行招標、議標，不予發(fā)放施工許可證。

（4）任何建設單位都不得以要求施工單位帶資承包作為招標投標條件，更不得強行要求施工單位將此內(nèi)容寫入工

程承包合同。

（5）施工單位不得以帶資承包作為競爭手段承攬工程，也不得用拖欠建材和設備生產(chǎn)廠家貸款的方法轉(zhuǎn)嫁由此造

成的資金缺口。違反者要給予經(jīng)濟處罰，情節(jié)嚴重的，在一定時期內(nèi)取消其工程投標資格。今后由于施工單位帶資

承包而出現(xiàn)的工程款回收困難問題，由其按合同自行承擔責任。

（6）外商投資建設業(yè)企業(yè)依據(jù)我國有關(guān)規(guī)定，在我國境內(nèi)帶資承包工程，可不受有關(guān)限制，但各級計劃、財政和

建設行政主管部門要加強監(jiān)督管理。

7、轉(zhuǎn)包：是指承包單位承包建設工程后，不履行合同約定的責任和義務，將其承包的全部建設工程轉(zhuǎn)給他人或者

將其承包的全部工程肢解后，以分包的名義分別轉(zhuǎn)給其他單位稱包的行為。

8、轉(zhuǎn)包行為：主要是指在工程建設中，承包單位不履行承包合同規(guī)定的職責，將所承包的工程一并轉(zhuǎn)包給其他單

位，指收取管理費，對工程不承擔任何經(jīng)濟、技術(shù)及管理責任的行為。

9、承包單位轉(zhuǎn)包的主要表現(xiàn)：

（1）承包單位承接工程后，將所承包的工程全部轉(zhuǎn)包。

（2）承包單位承接工程后，將全部工程肢解后以分包的名義轉(zhuǎn)包。包括將工程的主要部分或體工程中半數(shù)以上

的單位工程轉(zhuǎn)給其他施工單位施工的。

（3）承包單位層層轉(zhuǎn)包。

（4）分包單位對分包的工程又全部轉(zhuǎn)包。

（5）在發(fā)包與承包過程中，強行指定不合格的承包單位承包，也是造成轉(zhuǎn)包的重要原因。

10、掛靠：是指在工程建設活動中，承包人以盈利為目的，以某一承包單位的名義承攬建設工程任務的行為。

11、工程承包活動中掛靠的特點：

（1）掛靠人沒有從事建筑活動的整體資格，或者雖有從事建筑活動的資格，但沒有具備與建設項目的要求相適應

的資質(zhì)等級。

（2）被掛靠的單位或企業(yè)具有與建設項目的要求相適應的資質(zhì)等級證書，但缺乏承攬該工程項目的手段和能力。

（3）掛靠人以被掛靠單位或企業(yè)的名義承攬的任務后，通常自行完成工作，并向被掛靠的單位或企業(yè)交納一定數(shù)

額的“管理費”；而該被掛靠的單位或企業(yè)也只是以單位或企業(yè)的名義代為簽訂合同及辦理各項手續(xù)，收取“管理

費”而不實施管理，或者所謂“管理”僅僅停留在形式上，不承擔技術(shù)、質(zhì)量、經(jīng)濟責任。

12、常見的掛靠形式：

（1）以掛靠的主體為劃分標準的掛靠形式

1不具有從事建筑活動資格的公民個人、○合伙組織或單位等，以具備從事建筑活動資格的施工企業(yè)的名義承攬工程。

2不具備總包資格的非等級施工企業(yè)，以等級施工企業(yè)的名義承攬工程。○

3資質(zhì)等級低的施工企業(yè)，以資質(zhì)等級高的施工企業(yè)的名義承攬工程。○

4實力較弱、社會信譽較差的施工企業(yè)，以實力較強、社會信譽較好的施工企業(yè)的名義承攬工程。○

5外地（含）施工企業(yè)未依法取得在工程所在地承攬工程的許可，而以有權(quán)在當?shù)爻袛埞こ痰氖┕て髽I(yè)的名義○

承攬工程。

（2）以掛靠的外在表現(xiàn)形式為標準的掛靠形式。

1“聯(lián)營”形式的掛靠○

2“分包”形式的掛靠○

3“內(nèi)部承包”形式的掛靠○

（3）以實施掛靠的具體方法為劃分標準的掛靠形式。

1轉(zhuǎn)讓或出借資質(zhì)證書而實施的掛靠○

2出借業(yè)務介紹信聯(lián)系業(yè)務，適用公章或合同專用定立合同而實施的掛靠○

3通過其他形式實施的掛靠○

13、建設工程招標的原則：公開原則、公平原則、公正原則、誠實信用原則。

14、建筑工程招標的形式主要表現(xiàn)：全過程招標（項目）招標，勘察、設計招標與競投，材料、設備供應招標，工

程施工招標。

15、建筑工程投標：是投標人愿意一招招標人提出的招標方案承包建筑工程，并提出投標方案的法律行為。

16、投標的要求：（1）投標人應當具備承擔招標項目的能力。（2）承包工程的單位應當持有依法取得的資質(zhì)證書，

并在其資質(zhì)等級許可的范圍內(nèi)承攬工程。

17、投標擔保的含義：所謂的投標擔保，是為了防止投標人不審慎進行投標活動而設定的一種擔保形式。招標人不

希望投標人在投標有效期限內(nèi)隨意撤回標書或中標后不能提交履約保證金和簽署合同。

18、聯(lián)合投標的含義：是指兩個以上法人或者其他組織可以組成一個聯(lián)合體，以一個投標人的身份共同投標。

19、投標的禁止規(guī)定：（1）投標人之間串通投標。（2）投標人與招標人之間的串通招標投標。（3）投標人以行賄的

手段謀取中標。（4）投標人以低于成本的報價競標（5）投標人以非法手段騙取中標。

20、開標：是指招標人按照招標公告或者投標邀請函規(guī)定的時間、地點，當眾開啟所有招標人的投標文件，宣讀投

標人名稱、投標價格和投標文件的其他主要內(nèi)容的工程。

21、選擇中標人的條件主要考慮的兩個因素：（1）能夠最大限度的滿足招標文件中規(guī)定的各項綜合評價標準。（2）

能夠滿足招標文件的實質(zhì)性要求，并且經(jīng)評審的投標價格最低，但是投標價格低于成本除外。

四建筑工程監(jiān)理制度

1、我國實行強制監(jiān)理的范圍：（1）國家重點建設工程（2）大中型公用事業(yè)工程（3）成片開發(fā)建設的住宅小區(qū)工

程（4）利用外國政府或者國際組織貸款、援助資金的工程（5）國家規(guī)定必須實行監(jiān)理的其他工程。

2、工程建設監(jiān)理的主要內(nèi)容：概括為“三控制”“兩管理”“一協(xié)調(diào)”

3、三控制：是指建設工程監(jiān)理對建設工程的投資、工程和質(zhì)量進行控制

4、兩管理：是指建設工程監(jiān)理對建設工程進行的合同管理、信息管理。

5、一協(xié)調(diào)：是指建設工程監(jiān)理要協(xié)調(diào)好與有關(guān)單位的工作關(guān)系。

五建筑工程安全生產(chǎn)和質(zhì)量管理制度

1、《安全生產(chǎn)法》的方針：安全生產(chǎn)管理，堅持安全第一、預防為主的方針、

2、《安全生產(chǎn)法》的原則：加強安全生產(chǎn)監(jiān)督管理，防止和減少安全生產(chǎn)事故，保障人民眾的生命和財產(chǎn)安全，

促進經(jīng)濟發(fā)展。

3、三同時：同時設計，同時施工，同時投入生產(chǎn)和使用。

4、安全生產(chǎn)中從業(yè)人員的權(quán)力：知情權(quán)，建議權(quán)，批評和檢舉、控告權(quán)，拒絕權(quán)，緊急避險權(quán)，依法向本單位提

出要求賠償?shù)臋?quán)利，獲得符合國家標準或者行業(yè)標準勞動防護用品的權(quán)利，獲得安全生產(chǎn)教育和培訓的權(quán)利。

5、安全生產(chǎn)中從業(yè)人員的義務：（1）自律遵規(guī)的義務（2）自覺學習安全生產(chǎn)知識的義務，要求掌握本職工作所需

的安全生產(chǎn)知識，提高安全生產(chǎn)知識，提高安全生產(chǎn)技能，增強事故預防和應急處理能力。（3）危險報告義務。

6、建筑工程安全生產(chǎn)的監(jiān)督管理：是指各級人民政府建設行政主管部門，以及其授權(quán)的建筑工程安全生產(chǎn)的管理

機構(gòu)，對建設工程安全生產(chǎn)所實施的行政監(jiān)督管理。

7、安全生產(chǎn)的四種監(jiān)督方式：（1）工會民主監(jiān)督（2）社會輿論監(jiān)督（3）公眾舉報監(jiān)督（4）社區(qū)報告監(jiān)督

8、安全監(jiān)督檢查人員職權(quán)：（1）現(xiàn)場調(diào)查取證權(quán)（2）現(xiàn)場處理權(quán)（3）查封、扣押行政加強制措施權(quán)

9、安全監(jiān)督檢查人員的義務：（1）審查、驗收禁止收取費用（2）禁止要求被審查、驗收的單位購買指定產(chǎn)品（3）

必須遵循忠于職守、堅持原則、秉公執(zhí)法的執(zhí)法原則（4）監(jiān)督檢查時須出示有效的監(jiān)督執(zhí)法證件（5）對被檢查單

位的技術(shù)秘密和業(yè)務秘密，應當盡保守義務。

10、建設工程安全生產(chǎn)管理基本制度：（1）安全生產(chǎn)責任制度（2）防治制度（3）安全生產(chǎn)教育培訓制度（4）

安全生產(chǎn)檢查制度（5）傷亡事故處理報告制度

11、建設單位安全生產(chǎn)管理的主要責任和義務：（1）建設單位應當向施工單位提供有關(guān)資料（2）不得向有關(guān)單位

提出影響安全生產(chǎn)的違法要求（3）建設單位應當保證安全生產(chǎn)投入（4）不得明示或暗示施工單位使用不符合安全

施工要求的物質(zhì)（5）辦理施工許可證或開工報告時應當報送安全施工措施（6）應當將拆除工程發(fā)包給具有相應資

質(zhì)的施工單位

12、勘察單位安全生產(chǎn)管理的主要責任：（1）勘察單位應當按照法律、法規(guī)和工程建設強制性標準進行勘察，提供

的勘察文件應當真實、準確，滿足建設工程安全生產(chǎn)的需要（2）勘察單位在勘查作業(yè)時，應當嚴格按照操作規(guī)程，

采取措施保證各類管理線、設施和周邊建筑物、構(gòu)筑物的安全

13、設計單位安全生產(chǎn)管理的主要責任：（1）設計單位應當按照法律、法規(guī)和工程建設強制性標準進行設計，防止

因設計不合理導致安全生產(chǎn)事故的發(fā)生（2）設計單位應當考慮施工安全操作和防護的需要，對涉及施工安全的重

點部位和環(huán)節(jié)在設計文件中注明，并對防范安全生產(chǎn)事故提出指導意見（3）采用新結(jié)構(gòu)、新材料、新工藝的建設

工程和特殊的建設工程，設計單位應當在設計中提出保障施工作業(yè)人員安全和預防安全生產(chǎn)事故的措施建議（4）

設計單位和注冊建造師等注冊執(zhí)業(yè)人員應當對其設計負責

14、建設工程監(jiān)理企業(yè)安全生產(chǎn)管理的主要責任和義務：（1）安全技術(shù)措施及專項施工方案審查義務（2）安全生

產(chǎn)事故隱患報告義務（3）應當承擔監(jiān)理責任

15、建筑工程質(zhì)量概念：（狹義）僅指工程實體質(zhì)量，它是指在國家現(xiàn)行的有關(guān)法律、法規(guī)、技術(shù)標準、設計文件

和合同中，對工程的安全、適用、經(jīng)濟、美觀等特性的綜合要求。（廣義）還包括工程建設參與者的服務質(zhì)量和工

作質(zhì)量，它反映在他們的服務是否及時、主動，態(tài)度上是否誠懇、守信，管理水平是否先進，工作效率是否很高等

方面。

16、影響建設工程質(zhì)量的因素：如決策、設計、材料、機械、地形、地質(zhì)、水文、氣象、施工工藝、操作方法、技

術(shù)措施、人員素質(zhì)、管理制度等。歸納起來，分為五大方面：人、材料、機械、方法和環(huán)境。

17、建設工程質(zhì)量的管理體系：

（1）縱向管理：是國家對建設工程對建設工程質(zhì)量所進行的監(jiān)督管理，它具體由建設主管部門及其授權(quán)機構(gòu)實施，

這種管理貫穿在工程建設的全過程和各個環(huán)節(jié)之中，它既對工程建設從計劃、規(guī)劃、土地管理、環(huán)保、消防等方面

進行監(jiān)督管理，又對工程建設的主體從資質(zhì)認證和審查，成果質(zhì)量檢測、驗證和獎懲等方面進行監(jiān)督管理，還對工

程建設中各種活動進行監(jiān)督管理。

1工程承包單位、自己對所承擔工作的質(zhì)量管理，它們要按要求建立專門質(zhì)檢機構(gòu)。○2建設單位（2）橫向管理：○

對所建工程質(zhì)量的管理，它可成立相應的機構(gòu)和人員。對所建工程的質(zhì)量進行監(jiān)督管理，也可委托社會監(jiān)理單位對

建設的質(zhì)量進行監(jiān)理。

18、建設工程質(zhì)量的基本制度：（1）工程質(zhì)量監(jiān)督管理制度（2）工程竣工驗收備案制度（3）工程質(zhì)量事故報告制

度（4）工程質(zhì)量檢舉、控告、投訴制度

六與工程建設相關(guān)的法律制度

1、保險：是指投保人根據(jù)合同的約定，向保險人支付保險費，保險人對于合同約定的可能發(fā)生的事故，因其發(fā)生

所造成的財產(chǎn)損失承擔賠償保險金的責任，或者當被保險人死亡、傷殘、疾病或者達到合同約定的年齡、期限時承

擔給付保險金的責任的商業(yè)保險行為。

2、建筑工程一切險：是指以建筑工程中的各種財產(chǎn)和第三者的經(jīng)濟賠償責任為保險標的保險。

3、建筑工程一切險的投保人：是指與保險人訂立保險合同，并按照保險合同負有支付保險費義務的人。

4、建筑工程一切險的被保險人：是指財產(chǎn)或者人身受保險合同保障，享有保險金請求權(quán)的人，投保人可以為被保

險人。

5、安裝工程一切險：屬于技術(shù)險種，其目的在于為各種機器的安裝及鋼結(jié)構(gòu)工程的實施提供盡可能全面的專門保

險。

6、勞動合同的概念：勞動合同又稱勞動契約，是指勞動者與用人單位確立勞動關(guān)系，明確雙方權(quán)利和義務的書面

協(xié)議。

7、勞動合同的訂立要求：

（1）勞動合同的主題法。即當事人具有合法的資格，勞動者應該是年滿16周歲，身體健康，具有勞動權(quán)利能力和

勞動行為能力的公民，可以使中國人、外國人、無國籍人。

（2）勞動合同內(nèi)容合法。勞動合同應當以書面形式訂立，并具備以下條款。

2工作內(nèi)容○3勞動保護和勞動條件○4勞動報酬○5勞動紀律○6勞動合同終止的條件○7違反勞動合同的勞動合同期限○

責任

8、勞動合同的解除：

（1）雙方協(xié)議解除

（2）用人單位可以隨時解除勞動合同的情形

1在適用期間被證明不符合錄用條件的○2嚴重違反勞動紀律或者用人單位規(guī)章制度的○3嚴重失職，營私舞弊，對用○

4被依法追究刑事責任的○5被勞動教養(yǎng)的人單位利益造成重大損害的○

（3）用人單位可以解除勞動合同，但應提前30日以書面形式通知勞動者的情形

1勞動者患病或者非因公負傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原單位工作也不能從事由用人單位另行安排工作的○2勞動者○

3勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致不能勝任工作，經(jīng)過培訓或者調(diào)整工作崗位，仍不能工作的○

使原勞動合同無法履行，經(jīng)當事人協(xié)商不能就變更合同達成協(xié)議的。

（4）經(jīng)濟性裁員：用人單位瀕臨破產(chǎn)，進行法定整頓期間或者生產(chǎn)經(jīng)營狀況發(fā)生嚴重困難，確需裁減人員的，應

當提前30日向工會或者全體職工說明情況，聽取工會或者職工的意見，經(jīng)向勞動部門報告后，可以裁減人員。用

人單位依據(jù)本條規(guī)定裁減人員，在6個月內(nèi)錄用人員的，應當優(yōu)先錄用被裁減的人員。

（5）用人單位不得解除勞動合同的情形：

1患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的○2患病或者負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的○3女職工在○

4法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形孕期、產(chǎn)假、哺乳期內(nèi)的○

（6）勞動者解除勞動合同，應當提前30日以書面形式通知用人單位。有以下情形之一的，勞動者可以隨時通知用

人單位解除勞動合同。

1在試用期內(nèi)○2用人單位一暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強迫勞動的○3用人單位未按照勞動合同約定支○

付勞動報酬或者提供勞動條件的。

9、《環(huán)境保護法》關(guān)于環(huán)境保護的基本原則：

（1）經(jīng)濟建設與環(huán)境保護協(xié)調(diào)發(fā)展的原則（2）預防為主，防治結(jié)合的原則（3）污染者付費的原則（4）政府對環(huán)

境質(zhì)量負責的原則（5）依靠眾保護環(huán)境的原則

10、建設項目環(huán)境影響評價：是指對規(guī)劃和建設項目實施后可能造成的環(huán)境影響進行分析、預測和評估，提出預防

或者減輕不良環(huán)境影響的對策和措施，并進行跟蹤監(jiān)測的方法與制度。

11、環(huán)境保護“三同時”的有關(guān)規(guī)定：

（1）建設項目的初步設計，應當按照環(huán)境保護設計規(guī)范的要求，編制環(huán)境保護篇章，并依據(jù)經(jīng)批準的建設項目環(huán)

境影響報告書或者環(huán)境影響報告表，在環(huán)境保護篇章中落實防治環(huán)境污染和生態(tài)破壞的措施及環(huán)境保護設施投資概

算。

（2）建設項目的主體工程完工后，需要進行試生產(chǎn)的，其配套建設的環(huán)境保護設施必須與主體工程透視投入試運

行。建設單位應當對環(huán)境保護設施運行情況和建設項目對環(huán)境的影響進行監(jiān)測。

（3）建設項目試生產(chǎn)期間，建設單位應當對環(huán)境保護設施運行情況和建設項目對環(huán)境的影響進行監(jiān)測。

（4）建設項目竣工后，建設單位應當向?qū)徟摻ㄔO項環(huán)境影響報告書、環(huán)境影響報告表或者環(huán)境影響登記表的環(huán)

境行政主管部門，申請該建設項目需要配套建設的環(huán)境保護設施竣工驗收。

（5）環(huán)境波阿虎設施竣工驗收，應當與主體工程竣工驗收同時進行。需要進行試生產(chǎn)的建設項目，建設單位應當

自建設項目投入試生產(chǎn)之日起3個月內(nèi)，項審批該項目環(huán)境影響報告書環(huán)境影響報告表或者環(huán)境影響登記表的環(huán)境

行政主管部門，申請該建設項目需要配套建設的環(huán)境保護設施竣工驗收。

（6）分期建設、分期投入生產(chǎn)或者使用的建設項目，其相應的環(huán)境保護設施應當分期驗收。

（7）環(huán)境保護行政主管部門應當自環(huán)境保護射射竣工驗收申請之日起30日內(nèi)，完成驗收

（8）建設項目需要配套建設的環(huán)境保護設施經(jīng)驗收合格后，該建設項目方可正式投入生產(chǎn)或適用。

第二章合同法律制度

第一節(jié)合同的訂立與效力

1、合同的概念：合同亦稱契約，是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)

系的協(xié)議。

2、合同的特征：

（1）合同時一種民事法律行為。合同不是一種事實行為，而是一種法律行為。合同是當事人在自愿的基礎上達成

的協(xié)議，是以發(fā)生一定民事法律后果為目的的法律行為，不具有發(fā)生民事法律后果目的的行為不是合同。

（2）合同是雙方的或多方的民事法律行為。合同的主體必須有兩個或者兩個以上，合同的成立時雙方或多方當事

人意思表示一致的產(chǎn)物，所以合同是雙方或多方的民事法律行為，不是單方的法律行為。

（3）合同是雙方當事人的法律地位平等，在合同關(guān)系中，當事人的法律地位平等，應通過協(xié)商的方法簽訂合同，

任何一方不得憑借行政權(quán)力、經(jīng)濟實力將自己的意思強加給另一方。

（4）合同是當事人合法的行為。合同的訂立和內(nèi)容必須合法，合同中確定的權(quán)利和義務必須是雙方當事人依法可

以行使的權(quán)利和承擔的義務。

3、合同的分類：

（1）有名合同與無名合同（2）雙務合同與單務合同（3）有償合同與無償合同（4）諾成合同與實踐合同（5）要

式合同與不要式合同（6）主合同與從合同

4、合同法的概念：合同法是調(diào)整平等主體之間合同關(guān)系的法律規(guī)范的總成。

5、合同法的適用范圍：我國《合同法》第二條明確規(guī)定：“本法所稱合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之

間設立、變更、終止民事權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議。婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。”

該條明確規(guī)定了我國合同發(fā)的適用范圍，合同調(diào)整的是平等主體之間的民事關(guān)系。在此需要注意的是，政府的經(jīng)濟

管理活動，屬于行政管理關(guān)系，不是民事關(guān)系，不適用《合同法》；企業(yè)、單位內(nèi)部的管理關(guān)系，不是平等主體間

的關(guān)系，也不適用《合同法》；有關(guān)婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，雖然是平等主體間的關(guān)系，但也不

適用《合同法》規(guī)定，由其他法律調(diào)整。

6、合同訂立的概念：合同的訂立時指兩個或者兩個以上的當事人，依法就合同的主要條款通過協(xié)商一致，達成協(xié)

議的法律行為。

7、訂立合同的形式：是合同雙方當事人之間明確相互權(quán)利和義務的方式，是雙方當事人意思表示一致的外在表現(xiàn)。

8、訂立合同的形式：

（1）書面形式合同，是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報、電傳、傳真和）等可以有形的表現(xiàn)所載

內(nèi)容的形式。

（2）口頭形式的合同，是指當事人之間就合同內(nèi)容達成一致的口頭協(xié)議。

（3）其他形式合同。根據(jù)當事人的行為或者特定情形能夠推定合同成立的其他形式（推定形式），或者根據(jù)交易習

慣所采用的其他形式（如默認形式），都屬于法律上認可的合同的其他形式。

9、合同的內(nèi)容：

1當事人的名稱或者姓名和住所○2標的○3數(shù)量○4質(zhì)量○5價款或者報酬○6履行期限、地點和（1）合同的主要條款：○

7違約責任○8解決爭議的方法方式○

（2）合同的格式條款：

我國《合同法》通過加重提供格式條款人的怎人，以求得格式條款雙方當事人利益的實際平衡，具體表現(xiàn)為

1提供格式條款的一方應當遵循公平原則確定當事人之間的權(quán)利和義務，并采取合格的方式提請對方注意免除或者○

限制其責任的條款，按照對方的要求，對該條款予以說明。

2格式條款具有《合同法》規(guī)定的合同無效和免責條款無效的情形，或者提供格式條款一方免除其責任、加重對方○

責任、排除對方主要權(quán)利的，該條款無效。

3對格式條款的理解發(fā)生爭議的，應當按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應當做出不利于提○

供條款格式條款一方的解釋。格式條款與非格式條款不一致的，應當采用非格式條款。

10、邀約的概念：邀約又稱發(fā)價、發(fā)盤、出價、出盤或報價等，是指希望和他人訂立合同的意思表示，是一方當事

人向?qū)Ψ教岢龊炗喓贤慕ㄗh和要求。

1邀約必須是特定人的意思表示○2收邀約人一般也是特定的，但在11、邀約應具備的條件：（1）內(nèi)容要具體確定（○

3邀約的內(nèi)容必須具有足以決定合同內(nèi)容的主要條款。一些特殊下，邀約人也可以向不特定的人發(fā)出邀約○）。其次，

邀約經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。（2）要約邀請。要約邀請又稱邀約引誘，是希望他人向自己發(fā)

出要約的意思表示。（3）邀約生效時間。（4）邀約的撤回、撤銷與失效。

12、要約的撤回：是指要約人在要約發(fā)出以后，生效之前，使邀約不發(fā)生發(fā)生法律效力的意思表示。

13、要約的撤銷：是指要約人在再要約生效后，使要約喪失法律效力的意思表示。

14、要約的失效：是指要約喪失了法律約束力。要約失去效力后，要約人不再受要約的約束，受要約人也終止了承

諾的權(quán)利。

15、承諾的概念：承諾也成接受，是指受要約人同意要約的意思表示，承諾生效時合同成立。

16、承諾應具備的條件：（1）承諾必須是由受要約人向要約人做出。（2）承諾必須是向要約人做出。（3）承諾的內(nèi)

容應當與要約的內(nèi)容一致。（4）承諾必須在規(guī)定的期限內(nèi)做出。（5）承諾必須標明受要約人決定與要約人訂立合同。

17、承諾的方式：是指受要約人將其承諾的意思傳達給要約人所采用的方式。承諾應當以通知的方式做出，但根據(jù)

交易習慣或者要約標明可以通過行為做出承諾的除外。

18、確定承諾生效的時間應區(qū)分的兩種情況：（1）承諾月表示同意的通知到達要約人時生效。（2）承諾不需要通知

的，根據(jù)交易習慣或者要約的要求做出承諾的行為時生效。

19、承諾的撤回：是指受要約人在發(fā)出承諾通知后，在承諾正式生效之前撤回其承諾。

第二節(jié)合同的效力

1、合同的生效：（1）依法成立的合同，自成立時生效。（2）依法成立的合同，若法律、行政法規(guī)規(guī)定應當辦理批

準、登記等手續(xù)的，合同辦理了批準、登記等手續(xù)后生效。（3）附條件合同的生效。是指當事人在合同中特別規(guī)定

一定的條件，以條件的是否成立來決定合同效力的發(fā)生活消滅的合同。（4）附期限合同的生效。是指當事人在合同

中約定一定的期限，并把期限的到來作為合同效力的發(fā)生或消滅根據(jù)的合同。

2、無效合同：是指合同因違反了法律、行政法規(guī)或社會公共利益，國家不予承認和保護的不發(fā)生法律效力的合同。

3、無效合同的特征：（1）無效合同具有明顯的違法性。（2）無效合同具有不可履行性。（3）無效合同自始無效。

4、無效合同的情形：（1）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益。（2）惡意串通，損害國家、集體或

者第三人利益。（3）以合法形式掩蓋非法目的。（4）損害社會公共利益（5）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。

5、可撤銷合同：是指當事人在訂立合同時，因意思表示不真實，通過有撤銷權(quán)的當事人行使撤銷權(quán)，可使已經(jīng)生

效的合同變更或歸于無效的合同。

6、可撤銷合同的特征：（1）可撤銷合同主要是意思表示不真實的合同。（2）可撤銷合同需由撤銷權(quán)人行使撤銷權(quán)。

（3）可撤銷合同中的撤銷權(quán)人可以撤銷合同，也可以不撤銷而只是變更合同。

7、可撤銷合同的情形：（1）在重大誤解的情況下訂立的合同。（2）顯失公平的合同。（3）一方以欺詐、脅迫的手

段或者承認之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。

8、效力待定合同的概念：效力待定合同是指應經(jīng)成立的合同欠缺有效條件，尚未確定能否發(fā)生當事人預期的法律

效力，只有經(jīng)過權(quán)利人的追認，才能發(fā)生法律效力的合同。

9、效力待定合同的種類：（1）限制民事行為能力人訂立的依法不能獨立訂立的合同。（2）因無權(quán)代理而訂立的合

同。（3）無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)的合同。

10、合同履行：是指合同生效后，雙方當事人按照合同的規(guī)定，全面適當?shù)赝瓿闪烁髯缘暮贤x務，享受了各自的

合同權(quán)利，使雙方當事人的合同目的得以實現(xiàn)的行為。

11、合同履行應遵循的原則：

（1）適當履行原則。又稱正確履行原則或全面履行原則，是指當事人按照合同規(guī)定的標的、數(shù)量、質(zhì)量，由適當

地主體在適當?shù)芈男衅谙蕖⒌攸c以適當?shù)芈男蟹绞剑嫱瓿珊贤x務的履行原則。

（2）實際履行原則。是指當事人應按照合同規(guī)定的標的去履行，不能用其他標的代替的履行原則。當違約時，違

約方不能以償付違約金、賠償金代替履行，只要對方當事人要求繼續(xù)履行合同就應當實際履行。

（3）協(xié)作履行原則。是指當事人不僅要適當履行自己的合同義務，而且應基于誠實信用原則協(xié)助對方當事人履行

合同義務的履行原則。

（4）經(jīng)濟履行原則。是指要求當事人在履行合同時，將求經(jīng)濟利益，以付出最小的履行成本，獲取最佳的合同利

益的履行原則。

12、合同的保全：是指法律為防止因債務人的財產(chǎn)不當減少或不增加而給債權(quán)人的債權(quán)帶來損害，允許債權(quán)人行使

撤銷權(quán)或代位權(quán)，以保護其債權(quán)的一種制度。

13、代位權(quán)：是指當債務人怠于行使其到期債權(quán)，危害到債權(quán)人的債權(quán)時，債權(quán)人可以向人民法院請求以自己的名

義代為行使債務人債權(quán)的權(quán)利。

14、債權(quán)人依法行使代位權(quán)的條件：（1）債權(quán)人對債務人的債權(quán)合法。（2）債務人怠于行使行使其到期債權(quán)，對債

權(quán)人造成損害。（3）債權(quán)人對債務人的債權(quán)已到期。（4）債務人的債權(quán)不是專屬于債務人自身的債權(quán)。

15、撤銷權(quán)：是指債權(quán)人對債務人實施的危及債權(quán)人利益的減少財產(chǎn)行為，可以請求人民法院予以撤銷的權(quán)利。撤

銷權(quán)行使的結(jié)果是恢復債務人的財產(chǎn)與權(quán)利。

16、合同的變更：是指合同沒有履行或沒有完全履行時，當事人雙方根據(jù)客觀情況的變化，依照法律規(guī)定的條件和

程序，對原合同進行修改或補充。合同的變更時在合同的是在合同的主體不改變的前提下對合同內(nèi)容的變更，合同

性質(zhì)和標的性質(zhì)并不改變，實質(zhì)上還是一個合同。

17、合同的轉(zhuǎn)讓：是指合同的當事人將其合同權(quán)利和義務全部或部分轉(zhuǎn)讓給第三人。合同的轉(zhuǎn)讓時指合同主體的變

更，分為債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債務轉(zhuǎn)讓及權(quán)利義務的概括轉(zhuǎn)讓。

18、合同的終止：合同的終止即合同權(quán)利的終止，是指由于某種法律事實的發(fā)生使當事人之間的權(quán)利義務關(guān)系消滅。

合同終止的原因，一般是因為合同的目的已經(jīng)到達，或者是因為某種情況不需要繼續(xù)存在合同關(guān)系了。

19、根據(jù)《合同法》的規(guī)定，合同的權(quán)利義務終止的情形：

（1）債務已經(jīng)按照約定履行（2）合同解除（3）債務相互抵消（4）債務人依法將標的提存（5）債權(quán)人免除債務

（6）債權(quán)人債務同歸于一人（7）法律規(guī)定或者當事人約定終止的其他情形

20、《合同法》規(guī)定，難以履行債務的，債務人可以將標的物提存的情形：

（1）債權(quán)人無正當理由拒絕受領(lǐng)（2）債權(quán)人下落不明（3）債權(quán)人死亡未確定繼承人或者喪失民事行為能力未確

定監(jiān)護人（4）法律規(guī)定的其他情形

21、合同的解除：是指合同生效后但合同義務沒有履行或者沒有完全履行，因發(fā)生了法定、約定情況或者當事人協(xié)

商一致，而使合同關(guān)系消滅。

22、合同解除分為約定解除和法定解除兩種情況。

23、約定解除：是指當事人雙方在合同成立后，沒有履行或者沒有完全履行前，通過協(xié)商一致解除合同或者在訂立

合同時就約定了解除合同的條件，當條件成立時合同自然被解除。

24、法定解除：是在再合同成立后，沒有履行或者沒有完全履行前，由于出現(xiàn)了法定解除情形，當事人一方行使法

定解除權(quán)而使合同終止。

25、《合同法》規(guī)定，當事人可以解除合同的情形：

（1）因不可抗拒力致使不能實現(xiàn)合同目的（2）在履行期限屆滿之前，當事人一方明確表示或者以自己的行為標明

不履行主要債務（3）當事人一方遲延履行債務，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行（4）當事人一方遲延履行債務或

者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的（5）法律規(guī)定的其他情形

26、合同的擔保：是指為保障合同債權(quán)的實現(xiàn)，由當事人雙方一招法律的規(guī)定，經(jīng)過協(xié)商一致而設定的法律措施。

27、我國合同擔保制度有保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金等幾種擔保形式組成。

28、保證：是指由債務人以外的第三人為債務人的債務履行作擔保，當債務人不履行債務時，由第三人按照約定履

行債務或者承擔責任的行為。

29、保證責任：即保證人在擔保事項出現(xiàn)時應承擔的法律責任，保證責任的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害

賠償金和實現(xiàn)債權(quán)的費用。

30、抵押：是指債務人或第三人的特定財產(chǎn)在不轉(zhuǎn)移占有的前提下，將該財產(chǎn)作為債權(quán)的擔保，當債務人不履行債

務時，債權(quán)人有權(quán)依法以該財產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。

31、質(zhì)押：是指債務人或者第三人將動產(chǎn)或權(quán)利交與債權(quán)人占有，作為債務履行的擔保。

32、留置：是指債權(quán)人按照合同約定占有債務人的動產(chǎn)，債務人不按照合同約定的期限履行債務的，債權(quán)人有權(quán)扣

留該動產(chǎn)，以該動產(chǎn)折價或者以拍賣、變賣該動產(chǎn)的價款優(yōu)先受償?shù)囊环N債權(quán)擔保方式。

33、定金：是指合同當事人一方為保證合同的履行。在合同成立后、履行前預先向?qū)Ψ疆斒氯私桓兑欢〝?shù)額的貨幣。

第三節(jié)違約責任

1、違約責任的概念：違約責任，即違反合同的民事責任，是指當事人不履行合同義務或者履行合同義務不符合約

定時，依照法律規(guī)定或者合同約定所承當?shù)姆韶熑巍?/p>

2、違約責任的特點：（1）違約責任的產(chǎn)生是以合同當事人不履行合同義務為條件的（2）違約責任具有相對性（3）

違約責任主要具有補償性（4）偉業(yè)責任可以有當事人約定（5）違約責任是民事責任的一種形式

3、違約責任的構(gòu)成要件：（1）違約行為的存在（2）有損害后果（3）違約行為與損害后果之間有因果關(guān)系

4、違約責任人的歸責原則：（1）過錯責任原則（2）嚴格責任原則

5、違約行為的形態(tài)：（1）預約違約（2）拒絕履行（3）不適當履行（4）遲延履行

6、違約當事人承擔違約責任的主要形式有繼續(xù)履行、采取補救措施、賠償損失、支付違約金和定金。

7、違約責任的免除情況：

（1）不可抗力。不可抗力是指不能預見、不能避免并不能克服的客觀情況，它包括自然現(xiàn)象和社會現(xiàn)象兩種。

（2）免責條款。免責條款是合同雙方當事人在合同中預先約定的，當出現(xiàn)約定的事由或條件時，可免除違約方違

約責任的條款。

（3）法律的特殊規(guī)定。在法律有特殊的免責規(guī)定時，可以依法免除違約方的違約責任。

第四節(jié)建設工程合同法律規(guī)范

1、建設工程合同的含義：～是勘察單位、設計單位、施工單位與建設單位為完成某項工程項目的勘察、設計、施

工、安裝工作而簽訂的合同。

2、建設工程合同的特征：

（1）建設工程合同的標的是建設工程項目，并非一般的加工訂做物。（2）建設工程合同的承包方要受到嚴格的主

體條件限制。（3）國家對建設工程承包合同實行嚴格的管理和監(jiān)督。（4）建設工程合同主體之間具有嚴密的協(xié)作性。

3、建設工程勘察、設計合同：是指委托方與承包方為完成特定的勘察、設計任務，明確相互之間權(quán)利義務關(guān)系的

協(xié)議。

4、建設工程施工合同：是指發(fā)包方（建設單位或總承包單位）和承包方（施工單位）為了完成特定的建筑安裝工

程任務、明確相互之間權(quán)利義務關(guān)系的協(xié)議。

第五節(jié)FIDIC合同

第三章建筑工程糾紛處理的法律制度

第一節(jié)建筑工程糾紛的處理

1、建筑工程糾紛：是指建設工程當事人對建筑工程中的權(quán)利和義務產(chǎn)生了不同的理解，從而發(fā)生的爭議。

2、建設工程糾紛處理的基本形式：有和解、調(diào)解、仲裁、訴訟四種。

3、和解：指建設工程糾紛當事人在自愿友好的基礎上，互相溝通、互相諒解，從而解決糾紛的一種活動。和解通

常沒有第三人的參與。

4、建設工程糾紛和解的特點：（1）簡便易行，能經(jīng)濟、及時的解決糾紛。（2）糾紛的解決依靠當事人的妥協(xié)與讓

步，沒有第三方的介入，有利于維護合同雙方的友好合作關(guān)系，使合同能更好地得到履行。（3）和解協(xié)議不具有強

制執(zhí)行的效力，和解協(xié)議的執(zhí)行依靠當事人的自覺履行。但是和解協(xié)議具有合同意義上的效力。

5、調(diào)解：是指建設工程當事人對法律規(guī)定或者合同約定的權(quán)利、義務發(fā)生糾紛，第三人依據(jù)一定的道德和法律規(guī)

范，通過擺事實、講道理，促使雙方互相做出適當?shù)刈尣剑较幎耍栽高_成協(xié)議，以求解決建設工程糾紛的活

動。

6、建設工程糾紛調(diào)解的特點：（1）有第三方的介入作為調(diào)解人，調(diào)解人的身份沒有限制，但以雙方都信任為佳（2）

它能夠較經(jīng)濟、較及時的解決糾紛。（3）有利于消除合同當事人的對了情緒，維護雙方的長期合作關(guān)系。

7、仲裁：也成為“公斷”，是當事人雙方在糾紛發(fā)生前或糾紛發(fā)生后達成協(xié)議，自愿將糾紛交給他們共同選定的第

三者，由第三者在事實上做出判斷、在權(quán)利義務上做出裁決的一種解決糾紛的方式。

8、建筑工程糾紛仲裁的特點：（1）體現(xiàn)當事人的意思自治。這種意思自治不僅體現(xiàn)在仲裁的受理應當以仲裁協(xié)議

為前提，還體現(xiàn)在仲裁的整個過程，許多內(nèi)容都可以由當事人自主確定。（2）專業(yè)性。由于各仲裁機構(gòu)的仲裁員都

是由各方面的專業(yè)人士組成的，當事人完全可以選擇熟悉糾紛領(lǐng)域的專業(yè)人士擔任仲裁員。（3）保密性。保密和不

公開審理是仲裁制度的重要特點，除當事人、代理人，以及需要的證人和鑒定人外，其他人員不得出席和旁聽仲裁

開庭審理，仲裁庭和當事人不得向外界透露案件的任何實體及程序問題。（4）裁決的終局性。仲裁裁決作出后是終

局的，對當事人具有約束力。（5）執(zhí)行的強制性。仲裁裁決具有強制執(zhí)行的法律效力，當事人可以向人民法院申請

強制執(zhí)行。

9、訴訟：是指建設工程當事人依法請求人民法院行使審判權(quán)，審理雙方之間發(fā)生的糾紛，做出有國家強制保證實

現(xiàn)其合法權(quán)益，從而解決糾紛的審判活動。

10、建設工程糾紛訴訟的特點：（1）程序和實體判決嚴格執(zhí)法。與其他解決糾紛的方式相比，訴訟的程序和實體判

決都應當嚴格依法進行。（2）當事人在訴訟中對抗的平等性。訴訟當事人在實體和程序上的地位平等。原告起訴，

被告可以反訴；原告提出訴訟請求，被告可以反駁訴訟的請求。（3）二審終審制。建設工程糾紛當事人如果不服第

一審人民法院判決，可以上訴至第二審人民法院。建設工程糾紛經(jīng)過兩級人民法院審理，即告終結(jié)。

11、仲裁程序和訴訟程序的區(qū)別：

（1）相同：從啟動程序看，二者都遵循“不高（或者不申請）不理”的原則；從當事人的主體資格看，仲裁程序

中的申請人的資格標準與訴訟中的被告的資格標準時一致的；從證據(jù)方面看，舉證責任的分擔原則和證據(jù)的種類也

是相同的，舉證責任都應該堅持“誰主張，誰舉證”的原則。另外，在仲裁程序和訴訟程序中也都有臨時保全措施、

調(diào)解、和解與時限等制度。

（2）不同：從宏觀角度看，訴訟程序作為法定程序的一種，當事人一般無權(quán)約定或者選擇訴訟程序，而仲裁則不

同，當事人可以選擇仲裁機構(gòu)和仲裁員。從微觀角度看，二者的具體程序也存在著一定的具體差別。例如：仲裁不

存在訴訟中的一些強制性措施，不能拘傳當事人，不得強迫證人出庭作證，對妨礙仲裁程序的人最多也只能進行缺

席裁決，而不可以采取強制措施。

12、證據(jù)：是指能夠證明案件事實的一切材料。

13、作為證明案件事實的證據(jù)必須具備的條件：（1）真實性（2）關(guān)聯(lián)性（3）合法性

14、證據(jù)的種類：書證、物證、視聽材料、證人證言、當事人的陳述、鑒定結(jié)論、勘驗筆錄。

15、證據(jù)保全：指法院在起訴前或在對證據(jù)進行調(diào)查前，依據(jù)申請人、當事人的請求，或依職權(quán)對可能滅失或今后

難以取得的證據(jù)，予以調(diào)查和固定保存的行為。

16、證據(jù)的應用：是指應用證據(jù)來證明相關(guān)的案件事實，用以保護當事人的合法權(quán)利，保證法院對案件的順利審理。

第二節(jié)處理建筑工程糾紛的相關(guān)法律制度

1、仲裁：是指由糾紛的各方當事人共同選定仲裁機構(gòu)，依照法定程序?qū)m紛作出具有約束力的裁決的活動。

2、仲裁具有的三個要素：（1）以雙方當事人自愿協(xié)商為基礎。（2）由雙方當事人自愿選擇的中立第三者進行裁判

（3）裁決對雙方當事人都具有約束力。

3、仲裁的基本原則：（1）仲裁自愿原則（2）根據(jù)事實、符合法律規(guī)定、公平合理解決糾紛原則（3）獨立仲裁原

則。

4、仲裁的基本制度：（1）協(xié)議仲裁制度（2）或裁或?qū)徶贫龋?）一裁終局制度（4）回避制度

5、仲裁委員會：是依法成立的仲裁機構(gòu)。

6、仲裁協(xié)會：是依法成立的社會團體法人。

7、仲裁協(xié)議：是當事人自愿將他們之間可能發(fā)生或者已經(jīng)發(fā)生的糾紛提交仲裁機構(gòu)進行仲裁，達成協(xié)議的文書。

8、建設工程合同糾紛的訴訟：是指合同糾紛的一方當事人訴諸國家機關(guān)，由人民法院對建設工程合同糾紛案件行

使國家審判權(quán)。

9、起訴：是指原告向人民法院提起訴訟，請求司法保護的訴訟行為。

10、訴訟管轄：是指在人民法院系統(tǒng)中，各級人民法院之間，以及同級人民法院之間受理第一案件的權(quán)限分工。訴

訟管轄分為級別管轄、地域管轄、移送管轄和指定管轄。

11、級別管轄：是指劃分上下級人民法院之間受理第一審民事案件的分工和權(quán)限。

12、地域管轄：是指確定同級人民法院在各自的轄區(qū)內(nèi)管轄第一審民事案件的分工和權(quán)限。

13、移送管轄：是指某一人民法院受理案件后，發(fā)現(xiàn)自己對該案件沒有管轄權(quán)，將案件移送有管轄權(quán)的人民法院審

理。

14、制定管轄：是指有管轄權(quán)的人民法院由于特殊原因，不能行使管轄權(quán)的，有上級人民法院制定管轄。

15、執(zhí)行管轄：是指各人民法院之間劃分對生效法律文書的執(zhí)行權(quán)限。

第四章建筑工程法律責任

第一節(jié)建筑法律責任的構(gòu)成要件

1、法律責任：是指行為人由于違法行為而應該承受的某種不利的法律結(jié)果。

2、法律責任的一般構(gòu)成條件：有責任主體（是指承擔法律責任的人，包括自然人、法人和其他社會組織。）、損害

事實（是指違法行為對法律所保護的社會關(guān)系和社會秩序所造成的傷害）、違法行為、因果關(guān)系（是指違法行為和

損害事實之間的因果關(guān)系。）和主觀過錯（是指行為人對其行為及由此所引起的損害事實所抱的主觀態(tài)度。）五方面，

缺一不可。

3、特殊構(gòu)成要件：是指由法律特殊規(guī)定的法律責任的構(gòu)成要件，它們并非有機的結(jié)合在一起，而是分別同一般要

件構(gòu)成法律責任。包括：特殊主體、特殊結(jié)果、無過錯責任、轉(zhuǎn)成責任。

4、法律責任通常具有的特點：（1）法律責任的法定性（2）承擔法律責任的最終依據(jù)是法律（3）法律責任由專門

的國家機關(guān)和部門來認定。

5、建筑工程責任的分類：民事責任、行政責任、形式責任。