2020法考備考考點(diǎn)：行政訴訟的法律適用

2020法考備考考點(diǎn)：行政訴訟的法律適用

行政訴訟的法律適用

(一)行政訴訟法律適用的含義

行政訴訟的法律適用，是指人民法院按照法定程序?qū)⒎伞⒎ㄒ?guī)

以及法院決定參照的規(guī)章具體使用于各種行政案件，對(duì)被訴行政行為

的合法性實(shí)行審查的活動(dòng)。

(二)行政訴訟法律適用的規(guī)則

根據(jù)我國(guó)行政訴訟法的規(guī)定，人民法院在行政訴訟中適用法律要

遵循以下規(guī)則：

1.法律、行政法規(guī)與地方性法規(guī)是行政審判的依據(jù)

行政審判的依據(jù)是指人民法院審理行政案件，對(duì)行政行為合法性

實(shí)行審査和裁判必須遵循的根據(jù)。詳言之，即人民法院審理行政案件，

審查行政行為是否合法進(jìn)而對(duì)其作出裁判時(shí)，在有法律、法規(guī)具體規(guī)

定的情況下，法律、法規(guī)是人民法院直接適用的根據(jù)，人民法院無(wú)權(quán)

拒絕適用。

需要重點(diǎn)指出的是，行政訴訟法規(guī)定人民法院審理行政案件以法

律、法規(guī)為依據(jù)，這是從總體和一般意義上對(duì)法律、法規(guī)在行政審判

中的地位作出的規(guī)定。因?yàn)榉伞⑿姓ㄒ?guī)、地方性法規(guī)以及自治條

例和單行條例在我國(guó)整個(gè)法律規(guī)范體系中的等級(jí)、效力和地位并不相

同，它們?cè)谛姓徟兄械淖饔靡灿胁町?同時(shí)，低層級(jí)的法規(guī)規(guī)范必須

符合高層級(jí)的法規(guī)規(guī)范才具有法律約束力，因而人民法院在審理行政

案件具體適用法律時(shí)，必須從法律規(guī)范整體結(jié)構(gòu)上的規(guī)定來(lái)審查和裁

判行政行為的合法性，而不能單從某一法律規(guī)范的規(guī)定來(lái)簡(jiǎn)單判定行

政行為是否合法。

2.規(guī)章的參照適用

與法律、法規(guī)作為審査依據(jù)相比，規(guī)章在行政訴訟中只居于參照

地位。“參照”規(guī)章是與“依據(jù)”法律、法規(guī)相對(duì)的、具有特定含義

的概念。“依據(jù)”是指人民法院審理行政案件時(shí)，必須適用該規(guī)范，

不能拒絕適用;而“參照”則是指人民法院審理行政案件，對(duì)規(guī)章實(shí)行

參酌和鑒定后，對(duì)符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的規(guī)章予以適用，參照規(guī)

章實(shí)行審理，并將規(guī)章作為審查行政行為合法性的根據(jù);對(duì)不符合或不

完全符合法律、法規(guī)原則精神的規(guī)章，人民法院有靈活處理的余地，

能夠不予以適用。可見，人民法院對(duì)規(guī)章的作用和效力不是一概否定

或一概肯定，而是在對(duì)規(guī)章實(shí)行一定評(píng)價(jià)后，決定規(guī)章是否適用。

“參照”與“依據(jù)”的區(qū)別關(guān)鍵在于“依據(jù)”是人民法院對(duì)法律、法

規(guī)無(wú)條件的適用;而“參照”則不是無(wú)條件的適用，而是有條件的適用，

即在某些情況下能夠適用，在某些情況下也能夠不予適用。

3.其他規(guī)范性文件在行政訴訟中的地位

其他規(guī)范性文件，是指規(guī)章以下的具有普遍約朿力的行政決定、

命令的總稱。行政訴訟法對(duì)其他規(guī)范性文件在行政訴訟中的法律效力

沒(méi)有作出規(guī)定。一般認(rèn)為，其他規(guī)范性文件不屬于法的范疇，對(duì)法院

沒(méi)有強(qiáng)制約束力。因?yàn)檫@些規(guī)范性文件比規(guī)章的效力低，制定依據(jù)往

往不很明確，而制定程序也不很確定，因而人民法院不能像規(guī)章一樣

予以參照適用。不過(guò)，從法律依據(jù)上來(lái)看，法律、法規(guī)規(guī)定國(guó)家行政

機(jī)關(guān)制定其他規(guī)范性文件的權(quán)力，其他規(guī)范性文件的制定具有法律基

礎(chǔ)，而且從實(shí)際的行政管理和司法實(shí)踐角度考察，其他規(guī)范性文件在

增強(qiáng)行政管理，落實(shí)法律、法規(guī)和規(guī)章規(guī)定，促使行政機(jī)關(guān)履行管理

職責(zé)，提升行政效率等方面又起到十分重要的作用，人民法院在審理

行政案件時(shí)完全置其他規(guī)范性文件于不顧，既不現(xiàn)實(shí)也不適宜。因而，

當(dāng)其他規(guī)范性文件有明確的法律、法規(guī)和規(guī)章依據(jù)，同時(shí)不違反法律、

法規(guī)和規(guī)章的情況下，人民法院應(yīng)對(duì)其他規(guī)范性文件予以參考。

4.人民法院對(duì)司法解釋的援引

司法解釋是人民法院就在審判過(guò)程中如何具體應(yīng)用法律問(wèn)題實(shí)行

的解釋，是對(duì)法律的具體化。當(dāng)前，司法解釋在我國(guó)法律體系中發(fā)揮

著十分重要的作用，對(duì)人民法院判案有直接的影響。如果法院根據(jù)司

法解釋判案但在判決書中不加引用，難以使當(dāng)事人相信法院在依法判

案，也會(huì)使司法解釋失去作用。所以，人民法院審理行政案件，適用

人民法院司法解釋的，理應(yīng)在裁判文書中援引。

(三)行政訴訟法律沖突的適用規(guī)則

1.行政訴訟法律沖突的概念

行政訴訟法律規(guī)范沖突，是指人民法院在行政訴訟過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)

對(duì)同一法律事實(shí)或者法律關(guān)系，存有兩個(gè)或者兩個(gè)以上的法律規(guī)范，

且對(duì)其作出了不同的規(guī)定，適用不同的法律規(guī)定將導(dǎo)致不同的裁判結(jié)

果的情形。研究法律規(guī)范沖突的目的主要是如何減少或消除不合法的

沖突和選擇適用合法的法律規(guī)范。

2.行政訴訟法律沖突的適用規(guī)則

行政訴訟法律沖突選擇適用規(guī)則，是在行政訴訟中存有同一法律

事項(xiàng)的相互沖突時(shí)，指導(dǎo)人民法院解決法律適用沖突，選擇理應(yīng)適用

的法律規(guī)范，以此審査行政行為合法性的具體原則和方法。在行政訴

訟中，人民法院解決相對(duì)應(yīng)法律適用沖突的規(guī)則包括：

(1)層級(jí)沖突適用規(guī)則。

(2)平級(jí)沖突適用規(guī)則。

(3)地方性法規(guī)與部門規(guī)章沖突的選擇適用。

(4)特別沖突適用規(guī)則。

(5)新法優(yōu)于舊法。

(6)人際沖突適用規(guī)則。

(7)區(qū)際沖突適用規(guī)則。

因?yàn)檫@個(gè)問(wèn)題在“行政行為”一章中相關(guān)行政規(guī)則沖突的部分已

有詳細(xì)闡述，所以這里不再贅述。

(四)WTO規(guī)則的適用問(wèn)題

原則上，WTO規(guī)則不能在我國(guó)行政訴訟中直接適用，其僅具有間接

適用力。這意味著任何人不得直接援引WTO規(guī)則提起行政訴訟，人民

法院在裁判文書中也不能直接援引WTO規(guī)則作為裁判依據(jù)，而必須按

照經(jīng)過(guò)轉(zhuǎn)化的相關(guān)國(guó)內(nèi)法受理和審判相關(guān)行政訴訟案件，即我國(guó)是在

遵守WTO協(xié)定的前提下，通過(guò)修訂現(xiàn)行國(guó)內(nèi)法和制定新法律的方式來(lái)

實(shí)施WTO規(guī)則的。

不過(guò)，人民法院審理涉及WTO規(guī)則行政案件所適用的法律、行政

法規(guī)的具體條文存有兩種以上的合理解釋時(shí)，應(yīng)遵循同一解釋原則，

即除中華人民共和國(guó)聲明保留的條款除外，人民法院理應(yīng)選擇與WTO

規(guī)則相關(guān)規(guī)定相一致的解釋。

特殊情況下，WTO規(guī)則在行政訴訟中能夠直接適用。這個(gè)特殊情況

是，在行政法規(guī)、部門規(guī)章或者其他中央政府措施在承諾的時(shí)限內(nèi)不

能到位時(shí)，主管機(jī)關(guān)能夠直接援引WTO規(guī)則，WTO規(guī)則在行政訴訟中具

有直接適用力，即WTO規(guī)則無(wú)法即時(shí)轉(zhuǎn)化為國(guó)內(nèi)法時(shí)，其在行政訴訟

中能夠直接適用。