淺析企業(yè)上市前股改的工作流程及關(guān)注要點(diǎn)

淺析企業(yè)上市前股改的?作流程及關(guān)注要點(diǎn)

前?：

股改是企業(yè)上市前的?項(xiàng)重要?作，股改的成功與否，直接關(guān)系到企業(yè)的上市?作是否能夠順

利完成。本?將從股改的概念??，闡述股改的緣由及必要性，并就股改過程中所常遇到的?

些問題進(jìn)?簡要分析，最后提出解決思路。

?、什么是股改？

股改即公司的股份制改?（或改組），是指公司的形式從有限公司改制成股份公司的過程。上

述關(guān)于股改的概念，也是根據(jù)實(shí)務(wù)?作中的理解形成的?種共識，?前我國現(xiàn)?的法律、法規(guī)

中對股改并沒有明確的定義。《公司法》只是提及了股改后的公司應(yīng)當(dāng)要符合股份有限公司的

若?條件這?要求，但對股改的概念和性質(zhì)未作闡述。

《?次公開發(fā)?股票并上市管理辦法》則是明確了“整體變更”這?特殊股改?式，即以有限公司

整體變更為股份公司，可以持續(xù)計(jì)算經(jīng)營時(shí)間。整體變更相關(guān)規(guī)定是對《公司法》股改規(guī)定的

補(bǔ)充，是對股改能不能以及如何才能持續(xù)計(jì)算經(jīng)營時(shí)間等問題的解答。整體變更是實(shí)務(wù)中最常

見的股改?式，本?所使?的“股改”?詞，也僅作“整體變更”這?狹義理解。

為進(jìn)?步理解什么是股改，就需要厘清股改背后的邏輯。我國法定公司有兩種形式：有限責(zé)任

公司和股份有限公司。有限責(zé)任公司是指根據(jù)《中華?民共和國公司登記管理?xiàng)l例》規(guī)定登記

注冊，由五?個(gè)以下的股東出資設(shè)?，每個(gè)股東以其所認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)有限責(zé)

任，公司法?以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)全部責(zé)任的經(jīng)濟(jì)組織；股份有限公司是指公司資本

為股份所組成的公司，股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法?。

從合伙企業(yè)法的理論來講，通常情況下，?與??到?起基本上基于“?合”，即?與?之間的信

任關(guān)系才在?起做事，這種模式對應(yīng)的是合伙企業(yè)，主要通過《合伙企業(yè)法》加以規(guī)范；第?

種是介于“資合”和“?合”之間的模式，這種模式下對應(yīng)的即是有限責(zé)任公司；第三種模式就是“資

合”，對應(yīng)的是股份有限公司，這?點(diǎn)在上市公司中體現(xiàn)的最為明顯，只要你有錢就可以成為上

市公司股東，股東之間不需要認(rèn)識也不需要太多的信任關(guān)系，完全是基于資本的游戲。

有限責(zé)任公司具有?定的?合性，?合企業(yè)?較強(qiáng)調(diào)企業(yè)負(fù)責(zé)?或者出資?相互之間的關(guān)系。

《公司法》第三?五條第?款規(guī)定，股東向股東以外的?轉(zhuǎn)讓其股權(quán)時(shí)，必須經(jīng)全體股東過半

數(shù)同意;第三款規(guī)定，在同等條件下，股東對轉(zhuǎn)讓的股權(quán)有優(yōu)先購買權(quán)。此項(xiàng)規(guī)定構(gòu)成了對有限

責(zé)任公司股東向他?轉(zhuǎn)讓股權(quán)的限制，保證了在股東愿意?使購買權(quán)的情況下，能夠排斥第三

?加?公司，這是有限責(zé)任公司?合性的最顯著體現(xiàn)。?股份有限公司并?此要求。股份有限

公司資合性較強(qiáng)，資合企業(yè)認(rèn)為投資?投?企業(yè)的主要是資本，?不是投資?本?，所以話語

權(quán)與出資的多少正相關(guān)，只需要確保投?的資本安全、能獲得回報(bào)就?。

通過以上的分析，我們可以從以下?個(gè)?度來理解股改：?先，股改是指將私密性?、?合性

?、為什么要股改？

理解了股改的概念及背后邏輯，我們就明?了公司在上市前進(jìn)?股改的必要性。隨著近年來我

國多層次資本市場的發(fā)展，各交易板塊都要求企業(yè)進(jìn)?股改。對有志于進(jìn)軍資本市場的企業(yè)來

說，?次合法合規(guī)、不留瑕疵的股改，不僅僅是企業(yè)上市前的必然選擇，同時(shí)也可以通過股改

實(shí)實(shí)在在地提升公司的內(nèi)控和治理?平，為企業(yè)將來的上市?作奠定堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)，其重要性不

??喻。

中國證券監(jiān)督管理委員會公布的《?次公開發(fā)?股票并上市管理暫?辦法》（中國證券監(jiān)督管

理委員會令第122號）第?章第?條規(guī)定：發(fā)??應(yīng)當(dāng)是依法設(shè)?且合法存續(xù)的股份有限公司；

根據(jù)《?次公開發(fā)?股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理暫?辦法》第?條、《科創(chuàng)板?次公開發(fā)?股票

注冊管理辦法（試?）》第?條的規(guī)定：發(fā)??是依法設(shè)?且持續(xù)經(jīng)營3年以上的股份有限公

司。

法律意見書?展開，側(cè)重于了解公司是否符合發(fā)?上市的所有要求。第?輪調(diào)查是基礎(chǔ)，第?

輪調(diào)查是完善，第?輪調(diào)查完成之時(shí)，發(fā)?上市的法律問題應(yīng)基本得到解決。

規(guī)則》、《監(jiān)事會議事規(guī)則》等資料，指導(dǎo)公司發(fā)出召開股東?會通知，準(zhǔn)備申辦?商變更登

記的相關(guān)?件。

4.股份公司發(fā)起?簽訂《股份公司發(fā)起?協(xié)議書》，確定各發(fā)起?的股權(quán)?例，發(fā)出召開股份公

司創(chuàng)??會暨第?次股東?會的通知；召開職?代表?會選舉職?監(jiān)事；會計(jì)師事務(wù)所進(jìn)?驗(yàn)

資并出具改制的《驗(yàn)資報(bào)告》。

5.召開創(chuàng)??會暨第?次股東?會，審議發(fā)起?關(guān)于公司籌辦情況的報(bào)告，通知公司章程，選舉

董事會、監(jiān)事會成員，并審議通過各項(xiàng)制度。董事會召開第?屆董事會，選舉董事長，聘任經(jīng)

理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)?、董秘等?級管理?員，審議公司各項(xiàng)內(nèi)控制度；監(jiān)事會召開第?屆監(jiān)事會，

選舉監(jiān)事會主席。

6.董事會委派?員到?商登記機(jī)關(guān)辦理變更登記，換發(fā)股份公司《企業(yè)法?營業(yè)執(zhí)照》；制作股

份公司公章，變更相關(guān)證照、賬戶名稱，辦理相關(guān)資料和資質(zhì)過戶?續(xù)。

7.制定、修改企業(yè)內(nèi)部規(guī)章制度，完善公司治理和內(nèi)控制度；并及時(shí)通知客戶、供應(yīng)商、債權(quán)債

務(wù)?等利益相關(guān)?公司改制更名事宜。

公司股改過程中，在實(shí)際操作層?中會碰到各種法律、財(cái)務(wù)和經(jīng)營合規(guī)性上的問題，公司股東

及董?監(jiān)?員只有堅(jiān)持?規(guī)范經(jīng)營的道路，在后續(xù)發(fā)展中才能收獲更?的利益，也為企業(yè)進(jìn)?

資本市場提供更?闊的空間。

四、股改過程中需要關(guān)注哪些問題？

要想完成成功的股改，只知道概念和操作模式是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的。股改實(shí)務(wù)中，還有很多值得細(xì)究

的問題，本部分就股改實(shí)務(wù)中常遇到的?些典型問題進(jìn)?剖析，并提出淺略的解決思路。

（?）凈資產(chǎn)折股的基本原則

原有企業(yè)的凈資產(chǎn)折股是根據(jù)“股份有限公司規(guī)范意見”規(guī)定，原有企業(yè)改組為股份公司，須將原

有企業(yè)全部資產(chǎn)投?公司，原有企業(yè)的債權(quán)、債務(wù)由改組后的公司承擔(dān)，原有企業(yè)的凈資產(chǎn)

（全部資產(chǎn)扣除全部負(fù)債后的余額）應(yīng)折價(jià)?股。《公司法》第95條規(guī)定，有限責(zé)任公司經(jīng)批

準(zhǔn)依法變更為股份有限公司時(shí)，折合的實(shí)收股本總額不得?于公司凈資產(chǎn)額。通?的做法是將

有限公司股改（審計(jì)）基準(zhǔn)?的經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)按?定?例折為股本投?股份公司，其余作為

股份公司資本公積。凈資產(chǎn)折股有以下?個(gè)原則：

1.?作折股計(jì)算依據(jù)的凈資產(chǎn)是股改基準(zhǔn)?公司單體報(bào)表上的凈資產(chǎn)，??以合并報(bào)表的凈資產(chǎn)

為基礎(chǔ)；且該凈資產(chǎn)應(yīng)是經(jīng)審計(jì)的凈資產(chǎn)，?不能采取評估值，否則不能連續(xù)計(jì)算業(yè)績。

2.凈資產(chǎn)折股后的股份公司股本數(shù)不能?于凈資產(chǎn)數(shù)據(jù)；實(shí)踐中?般都是按照1元以上的凈資產(chǎn)

折1股的?式進(jìn)?折股，折股后凈資產(chǎn)剩余部分進(jìn)?股份公司的資本公積。

3.凈資產(chǎn)折股雖不限制?例，但應(yīng)注意滿?上市板塊的最低股本總額要求，即選擇主板上市的，

發(fā)?前股本總額不少于?民幣3000萬元。

4.凈資產(chǎn)折股所依據(jù)、參考的審計(jì)值或評估值應(yīng)是由具有證券期貨資格的會計(jì)師、評估師機(jī)構(gòu)作

計(jì)，2018年公司進(jìn)?股改時(shí)，公司凈資產(chǎn)為8000萬元，公司將凈資產(chǎn)以1:1的?例全部折為了股

本8000萬元。可以認(rèn)為凈資產(chǎn)折股已經(jīng)彌補(bǔ)了歷史上的出資不?情形嗎？

答案是不?。凈資產(chǎn)是由注冊資本/實(shí)繳資本、資本公積、盈余公積和未分配利潤組成，注冊資

本如果未繳?，這個(gè)虧空是始終存在的，公司總的凈資產(chǎn)也必然少?塊，必須以外部的資?也

即股東進(jìn)?實(shí)繳來予以彌補(bǔ)；凈資產(chǎn)折股時(shí)只不過是將公司現(xiàn)有凈資產(chǎn)在內(nèi)部會計(jì)科?上進(jìn)?

了調(diào)整，總額未發(fā)?變化，注冊資本未實(shí)繳的虧空仍然存在，仍需要彌補(bǔ)。就本案例??，公

司以凈資產(chǎn)折股成了股份公司的股本8000萬元，單就股份公司的報(bào)表看起來是注冊資本/實(shí)收資

本8000萬元，資本公積0元，好像是股份公司股本都實(shí)繳了，實(shí)際不然，其有限公司階段的

1500萬元未實(shí)繳資本仍需股東實(shí)繳來彌補(bǔ)，也即其折股前的凈資產(chǎn)應(yīng)為9500萬元，如仍按1：1

的?例折股，應(yīng)該折成股份公司股本9500萬元。

因此，凈資產(chǎn)折股不能彌補(bǔ)歷史上的出資不實(shí)的瑕疵。

（三）凈資產(chǎn)折股能否彌補(bǔ)歷史上的虧損

《公司法》第168條規(guī)定，“資本公積?不得?于彌補(bǔ)公司的虧損”，但對于凈資產(chǎn)折股股改時(shí)，

實(shí)際上發(fā)?了以資本公積對公司虧損進(jìn)?彌補(bǔ)的情況，該如何認(rèn)定，法律上尚沒有明確規(guī)定，

實(shí)務(wù)上對此問題也有爭議。舉例說明如下：

假設(shè)某有限公司的注冊資本為3000萬元（全部實(shí)繳），未分配利潤為-300萬元（即累計(jì)虧損

300萬元），盈余公積為0元，資本公積為500萬元。在有限公司持續(xù)正常運(yùn)營的情況下，該公

司不能?資本公積彌補(bǔ)虧損；但如果公司以凈資產(chǎn)折股進(jìn)?股改，則情形會有所不同。

根據(jù)股改的?般模式，該公司凈資產(chǎn)為3200萬元（3000-300+0+500），?于注冊資本，符合股

改的條件。股改時(shí)，股東以凈資產(chǎn)3200萬元按1.07:1的?例折股，即3000萬元計(jì)?股本，剩余

200萬元計(jì)?資本公積，盈余公積、未分配利潤都變?yōu)?/span>0。可以看出，該公司雖未直接?資本公

積彌補(bǔ)虧損，但股改前的累計(jì)虧損之所以在股改后消失，正是源于資本公積的填補(bǔ)。這種情況

在股改中會常遇到，?商主管機(jī)關(guān)往往也?異議，能夠順利完成股改，但似乎與公司法的規(guī)定

存在沖突。

實(shí)踐中，也不乏擬上市公司股改時(shí)涉嫌?資本公積彌補(bǔ)虧損，從?被證監(jiān)會重點(diǎn)關(guān)注的情況。

典型的如三只松?，根據(jù)招股說明書申報(bào)稿，其很可能在股改時(shí)存在未分配利潤為負(fù)的情況。

證監(jiān)會出具反饋意見要求說明：“股改前后實(shí)收資本、資本公積、盈余公積、未分配利潤的變化

過程，說明是否存在?資本公積彌補(bǔ)虧損的?為，說明股改過程是否符合相關(guān)法律法規(guī)。”

此外，根據(jù)證監(jiān)會2019年1?11?出具的《關(guān)于?發(fā)企業(yè)整體變更設(shè)?股份有限公司時(shí)存在未

彌補(bǔ)虧損事項(xiàng)的監(jiān)管要求》的監(jiān)管問答，IPO整體變更若存在未彌補(bǔ)虧損，應(yīng)當(dāng)?整體變更的?

商登記后運(yùn)?滿36個(gè)?后才能申報(bào)。

綜上所述，若公司在股改前存在未分配利潤為負(fù)的情況，則應(yīng)該通過正常運(yùn)營，將虧損彌補(bǔ)完

畢或者辦理減資彌補(bǔ)虧損，隨后再進(jìn)?股改，否則公司可能會?臨整體變更完成后運(yùn)?滿36個(gè)

?才能申報(bào)的情況。

（四）產(chǎn)權(quán)問題

?般??，對于有意尋求改制上市的企業(yè)，產(chǎn)權(quán)往往?較清晰，但理順?biāo)姓摺⒔?jīng)營者和職?

三者利益關(guān)系的經(jīng)營機(jī)制往往不完善。有些企業(yè)的歷史沿??較復(fù)雜，在股改的過程中可能存

在產(chǎn)權(quán)糾紛、法律?書?缺、法律?續(xù)不完備等問題，在改制與發(fā)?上市過程中，需要很好地

進(jìn)?規(guī)范。

現(xiàn)階段，企業(yè)改制過程中常見的產(chǎn)權(quán)問題主要是掛靠關(guān)系問題，即?些企業(yè)創(chuàng)業(yè)之初往往會通

過掛靠等形式享受某些政策優(yōu)惠。企業(yè)若要股改上市，就必須理清產(chǎn)權(quán)關(guān)系，解除以往的掛靠

關(guān)系等容易引起產(chǎn)權(quán)糾紛的情形。實(shí)務(wù)中主要有以下?種做法：

（1）如果僅僅是單純掛靠，應(yīng)由被掛靠單位出具證明，明確其對企業(yè)和企業(yè)資產(chǎn)?實(shí)際所有

權(quán)，聲明解除掛靠關(guān)系，這種解除需要相關(guān)政府部門的確認(rèn)。

（2）如被掛靠單位在民營企業(yè)的經(jīng)營過程中曾為之提供擔(dān)保，且擔(dān)保責(zé)任仍未解除的，應(yīng)盡快

?付擔(dān)保費(fèi)?，償還債務(wù)，結(jié)束擔(dān)保關(guān)系，進(jìn)?解除掛靠。

（3）如被掛靠單位曾撥?資產(chǎn)且約定不明時(shí)，應(yīng)協(xié)商解決，可依情況確認(rèn)為投資或債權(quán)，從?

解除掛靠關(guān)系，同時(shí)應(yīng)取得國有資產(chǎn)管理部門的核準(zhǔn)并及時(shí)辦理?商變更登記。

（五）股權(quán)問題

股權(quán)結(jié)構(gòu)是否合理、股權(quán)是否明晰，對于公司法?治理和規(guī)范運(yùn)?有著深遠(yuǎn)的影響。股權(quán)設(shè)置

應(yīng)注意均衡持股，防??股獨(dú)?的現(xiàn)象；同時(shí)?要防?股權(quán)過度分散，從?削弱股東制約機(jī)制

的情況。在股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)上，應(yīng)注意股權(quán)性質(zhì)即股東所有制形式的多樣化，這有利于深化股東

對經(jīng)營層的約束。對于民營企業(yè)改制來說，還應(yīng)當(dāng)重視引導(dǎo)經(jīng)營管理層和技術(shù)??持股，從?

能使之與企業(yè)的利益緊密相聯(lián)，增強(qiáng)其對于企業(yè)資產(chǎn)保值增值的責(zé)任，也有利于企業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)