國有企業(yè)上市有關法律問題

國有企業(yè)上市有關法律問題

下面介紹國有企業(yè)改制上市常見問題的法律分析及解決方案和

國有企業(yè)改制上市應當掌握的原則及建議。講三項內容：一、國有企

業(yè)改制上市應當遵守的法律、法規(guī)及部門規(guī)章；二、國企改制上市常

見問題的法律分析及解決方案；、三、國有企業(yè)改制上市應當掌握的

原則及建議。

一、國有企業(yè)改制上市應當遵守的法律、法規(guī)及部門規(guī)章

國有企業(yè)改制上市應當遵守的法律、法規(guī)及部門規(guī)章主要有以下

5類12個方面。法律層面有《證券法》、《公司法》；行政法規(guī)方面有

《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》；部門規(guī)章方面有《首次公開發(fā)行

股票并上市管理辦法》、《上市公司證券發(fā)行管理辦法》、《上市公司治

理準則》、《企業(yè)國有產權轉讓管理暫行辦法》、《關于進一步規(guī)范國有

企業(yè)改制工作的實施意見》；規(guī)范性文件有《股票發(fā)行審核標準備忘

錄》；自律組織的文件有《上海交易所股票上市規(guī)則》、《深圳交易所

股票上市規(guī)則》、《關于禁止股票承銷業(yè)務中融資和變相融資行為行業(yè)

公約》。

二、國企改制上市常見問題的法律分析及解決方案

國有企業(yè)在上市實踐中經常遇到的一些共性問題，這些問題主要

包括九個方面，分別是：

1、非經營性資產剝離的原則、方式、目標；

2、經營性資產重組的原則、方式、目標；

3、資產重組中土地資產的處置方式；

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4、資產重組中的關聯交易和同業(yè)競爭；

5、財務指標中未彌補虧損的處理；

6、國有企業(yè)改制過程中債務承擔問題；

8、 股東結構不合理（一股獨大）、管理層持股、職工持股；

8、內部治理結構不健全和不完善的規(guī)范；

9、公司戰(zhàn)略和募集資金投向的確定。

下面分別介紹進行一下分析：

1、關于非經營性資產剝離

公司一旦上市就變?yōu)楣姽荆瑸楸Ｗo和迎合公眾投資者的利

益，通常情況下要對公司的非經營性資產進行剝離。剝離的對象包括

企業(yè)辦社會形成的資產，如職工食堂、職工澡堂、娛樂設施、附屬酒

店、診所等。剝離方式主要有三種，成立獨立的經營實體管理；交由

控股母公司管理；也可以交給政府職能部門管理。剝離應當明確剝離

資產的管理主體，剝離后應該不再與上市主體有任何資產產權或者管

理關系。剝離中還應當注意妥善安置剝離資產部分職工，避免造成社

會不穩(wěn)定。

2、 經營性資產的重組

為了明確上市公司的主營業(yè)務，改善上市公司的財務狀況，實踐

中很多公司上市前需要對公司經營性資產進行重組。經營性資產重組

剝離中的原則包括：保持公司獨立的產供銷體系和運營能力；避免同

業(yè)競爭，減少關聯交易；兼顧公司和集團的發(fā)展戰(zhàn)略；優(yōu)先選擇保留

運作效率高的資產以使發(fā)行主體財務狀況優(yōu)秀，從而確保籌資效果。

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經營性資產重組應當堅持全面衡量的原則，結合公司注冊資本不足、

土地是否出資、是否有巨額虧損等問題一并解決；還應當注意與剝離

資產后，相關的人員、機構、業(yè)務體系、財務的調整；通過經營性資

產重組最終達到資產完整、業(yè)務獨立、權屬清晰、主業(yè)突出、財務效

益最佳的目標。

3、 資產重組中土地資產的處置方式

很多企業(yè)在改制資產重組最常見的問題往往是土地使用權如何

取得的問題。通常情況下土地取得方式可以有：出讓、當地政府作價

出資、租賃使用三種方式。確定土地使用權的獲得方式應當結合企業(yè)

的凈資產、企業(yè)的盈利狀況、企業(yè)資金狀況等因素統一考慮。比如若

企業(yè)資金緊張，并且不希望因資產規(guī)模過大而攤薄資產收益率，影響

財務狀況，就可以選擇租賃的方式處理土地問題。

4、資產重組中的關聯交易

如何在資產重組中避免關聯交易也是常見的法律問題。關聯交易

在企業(yè)上市過程中和上市后并不是完全被禁止的，只要這種交易不顯

失公平，并且按照程序進行，進行了披露，是允許存在的，但應當盡

量避免。關聯交易的一般情形：包括關聯人之間的產品購銷、資產買

賣、擔保、借貸等16種情形。 一些重要的關聯交易常常被忽略：

如發(fā)行人的技術、管理人員在關聯企業(yè)任職和領取報酬所引起的關聯

交易。 避免關聯交易可以通過資產收購與置換，股權收購，股權轉

讓，托管等方式解決。

5、資產重組中的同業(yè)競爭

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同業(yè)競爭是上市公司必須避免的。同業(yè)競爭認定的一般判斷標準

包括主營業(yè)務的性質、消費群體的構成、市場的地域性等因素。比如，

閥門行業(yè)中球閥和碟閥雖然都是閥門，但因為用途不同，所以不屬于

同業(yè)競爭。再比如，東北的連鎖酒店服務行業(yè)與華南的酒店連鎖企業(yè)

之間因為服務地域不同，也不存在同業(yè)競爭的問題。避免同業(yè)競爭可

以通過將競爭業(yè)務收購合并，或者轉讓業(yè)務給第三方，以及競爭方單

方承諾避免同業(yè)競爭的措施，并且具體可行。

比如，大商股份在增發(fā)股票之前，大商集團將千盛百貨的業(yè)務劃

轉給了國資委，從而避免了與大商股份的業(yè)務沖突。 6、財務指標

中未彌補虧損的處理 企業(yè)上市前財務報表中是不能存在虧損的，但

很多國有企業(yè)因為歷史原因，有長期未彌補的歷史虧損，這種虧損如

何的處理呢？通常情況下用當年利潤彌補虧損；但五年以上的歷史虧

損不可以用當年利潤彌補。實踐中可以通過改制時引入戰(zhàn)略投資者、

土地資產注入等方式進行溢價增資擴股，從而增加公司資本公積金，

然后公積金彌補；也可通過債權人債權折價債轉股，債務免除，母公

司債務承擔等增加資本公積金的方式彌補。舉例：某戰(zhàn)略投資者以

3000萬增資獲得1000萬股權，1000萬入實收資本，2000萬入資本

公積用以彌補虧損。

6、股權結構不合理、管理層持股、職工持股的問題

股權結構不合理，國有股東一股獨大是國有企業(yè)普遍股權治理結

構問題，另外如何解決管理層持股、職工持股問題也是普遍存在的問

題。解決股權過于集中的問題：可以通過引入戰(zhàn)略投資者和管理層持

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股來解決，但管理層持股應當符合60號文的規(guī)定，通常不超過10%

的比例。 如果公司存在職工全員持股，解決辦法是職工持股轉讓給

戰(zhàn)略投資者，或者回購股份進行減資，以使得公司股東在上市之前不

多余200人。

7、內部治理結構不健全和不完善的規(guī)范

證監(jiān)會對上市公司的內部治理結構有著嚴格的要求，因此公司上

市之間必須健全和完善公司內部機構和制度。首先要機構全：股東會、

董事會、監(jiān)事會、經理層、各種崗位要明確并實際運作；其次要制度

全：各個機構要有議事規(guī)則和相應規(guī)章。再次各個機構的任職人員符

合任職資格。要重點清理公司管理人員在多個關聯公司兼職、領薪的

問題，這些問題雖然是小事，但一旦被發(fā)現將影響公司上市進程。

同時公司的內部機構要嚴格按照公司法等法律法規(guī)的規(guī)定規(guī)范

運作，召開會議程序符合規(guī)定，并有健全的記錄，會議決議內容也要

合法。比如關聯股東沒有回避討論與其有關的擔保事項的股東會議的

情形，申報材料中如果沒有被發(fā)現，最終將成為上市的障礙。

8、公司戰(zhàn)略私募集資金投向的確定

很多公司以為上市募集資金的用途可以隨便講，其實關于募集資

金用途證監(jiān)會有明確監(jiān)管，若要改變程序很復雜。因此在上市前就應

當明確。募集資金投向的確定主要考慮：資金使用要和公司戰(zhàn)略一致，

募集資金投向應當是主營業(yè)務，募集資金投向有利于避免同業(yè)競爭和

關聯交易；募集資金投向還應當安全、合法、可行。

9、國有企業(yè)改制重組過程中債務承擔問題

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國有企業(yè)改制過程中可能發(fā)生主體變更的情形，比如分立分拆上

市，導致需要變更債務承擔主體。這種情況下就需要解決債務問題，

一般解決方案包括：提前清償債務、債權債務轉移給母公司、以及過

橋貸款等方式解決。也可以將債務轉讓給大股東、關聯方，或者債權

人債轉股、債務免除等方式處理。

三、國有企業(yè)改制上市應當掌握的原則及建議

國有企業(yè)改制上市應當掌握以下五項原則：

一是整體全盤考慮的原則。簡單的說就是資產重組和剝離的很多

問題要聯系起來一起解決，很多時候一項工作就可以解決多個問題。

比如戰(zhàn)略投資人以土地出資，就可以同時解決發(fā)行人使用土地問題和

彌補虧損等兩個問題。

二是披露重于存在的原則。企業(yè)上市過程中存在問題原則上一經

發(fā)現就要解決，解決不了就要披露，而不能隱藏，如果普披露很有可

能成為企業(yè)上市失敗的地雷。

三是實質重于形式的原則。在判斷發(fā)行人實際控制人、關聯交易、

同業(yè)競爭等問題時，我們要把握實質重于形式的原則，從本質上考慮

和判斷。

四是嚴格執(zhí)行程序的原則。很多國有企業(yè)上市往往認為只要業(yè)績

好就可以，往往忽略了公司的治理結構和規(guī)范運作，事實上對于上市

公司而言，嚴格執(zhí)行程序，程序合規(guī)往往是監(jiān)管當局和股民非常看重

的。

五是細節(jié)決定成敗原則。上市工作中每一份材料、每一個報表得

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準備都應當嚴格審查，避免小的漏洞牽出大的麻煩。

國有企業(yè)實現上市，是企業(yè)實現由“人治”到“法制”的過程，

通過實現上市為企業(yè)的進一步發(fā)展奠定一個良好的基礎。再造的過程

需要市委市政府和各委辦局的積極支持和大力幫助，需要企業(yè)領導不

懈追求和創(chuàng)新，需要公司全體員工辛勤努力。華銳鑄鋼上市的成功經

驗證明，企業(yè)上市工作雖然復雜但并不困難，只要各方面努力、團結

協作，都可能取得成功。

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