創(chuàng)業(yè)初期股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)必須考慮的幾個(gè)問題?(全)

2024年1月9日發(fā)(作者：描寫綠的四字詞語(yǔ))

創(chuàng)業(yè)初期股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)必須考慮的幾個(gè)問題？（全）

Q：我和小伙伴們合伙創(chuàng)業(yè)，我們之間該如何劃分股權(quán)？

A：初創(chuàng)公司團(tuán)隊(duì)成員之間股權(quán)劃分的主要依據(jù)，是團(tuán)隊(duì)成員對(duì)公司的既有貢獻(xiàn)和潛在價(jià)值。合伙之初，大家就應(yīng)該對(duì)自己在創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)中的位置有一個(gè)比較清楚的認(rèn)識(shí)和判斷，基于此協(xié)商一個(gè)相對(duì)公平合理的股權(quán)分配方案。

我們建議不要平分股權(quán)。創(chuàng)業(yè)團(tuán)隊(duì)需要絕對(duì)的決策者和精神領(lǐng)袖，這個(gè)人最好也是公司最直接的利益相關(guān)者。在確定團(tuán)隊(duì)核心領(lǐng)袖之后，為聯(lián)合創(chuàng)始人配置股權(quán)時(shí)應(yīng)考慮哪些因素呢？每個(gè)公司情況不同，但最重要的要素包括聯(lián)合創(chuàng)始人數(shù)量、是否全職服務(wù)于公司、專長(zhǎng)、未來能帶給公司的資源和貢獻(xiàn)。

Q：我一開始單槍匹馬創(chuàng)業(yè)，后來公司發(fā)展?jié)u漸遇到瓶頸，決定讓渡一部分股權(quán)引入合作伙伴。面對(duì)這種半路進(jìn)來的合伙人，我該如何劃分股權(quán)？

A：這種情況不罕見，我們建議手緊一點(diǎn)，珍惜股份。比如，一位技術(shù)出身的創(chuàng)始人，埋頭做了一個(gè)好產(chǎn)品，但遲遲找不到商業(yè)化的爆發(fā)口。這時(shí)，他可能會(huì)考慮引入一位善于商務(wù)營(yíng)銷的聯(lián)合創(chuàng)始人加入公司。這位創(chuàng)始人除了把CEO職位交給新引入的聯(lián)合創(chuàng)始人，更是在新合伙人的“營(yíng)銷下”恨不得把自己手上的股權(quán)分一半給這位新CEO。

這種情況下，我們建議核心創(chuàng)始人給股份的手適當(dāng)捏緊一點(diǎn)，半路進(jìn)來的聯(lián)合創(chuàng)始人能帶給公司的資源和價(jià)值有多大，有待時(shí)間考驗(yàn)。現(xiàn)在給得少了，以后可以再加；但當(dāng)這位“新神仙”不能勝任時(shí)，要想再拿回來，可就不容易了。

分多少股權(quán)給這位新合伙人合適？可以適當(dāng)參考前面的計(jì)點(diǎn)賦值方法。并且，分給新合伙人的股權(quán)也應(yīng)該受分期兌現(xiàn)機(jī)制約束，比如服務(wù)滿一年或達(dá)成什么樣的業(yè)績(jī)指標(biāo)，方可兌現(xiàn)1/4股權(quán)。

Q：我們自己注冊(cè)公司創(chuàng)業(yè)，為什么投資人一進(jìn)來就會(huì)要求把我們的股權(quán)鎖定四年，再分期釋放給我們？

A：早期融資階段，為了保證團(tuán)隊(duì)的穩(wěn)定，股權(quán)分期兌現(xiàn)是將公司發(fā)展與創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)利益綁定的有效手段。目前市場(chǎng)上最常見的安排是創(chuàng)始人持有的股權(quán)分四年四期兌現(xiàn)，即創(chuàng)始人每持續(xù)在公司服務(wù)一年，其手上股權(quán)的1/4解除鎖定，兌現(xiàn)為普通股權(quán)。股權(quán)兌現(xiàn)計(jì)劃限制創(chuàng)始人處置股權(quán)，但不影響創(chuàng)始人的表決權(quán)和分紅權(quán)。若創(chuàng)始人中途離開公司，對(duì)于未兌現(xiàn)的股權(quán)，由公司無(wú)償收回，對(duì)于已兌現(xiàn)的股權(quán)，區(qū)分離職原因、不同情形區(qū)別對(duì)待。

股權(quán)兌現(xiàn)條款經(jīng)常出現(xiàn)在融資文件中，有些創(chuàng)始人誤以為是為了保護(hù)投資人，其實(shí)這個(gè)條款讓創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)和公司直接受益。如果公

司有多個(gè)聯(lián)合創(chuàng)始人，有創(chuàng)始人中途離職，若沒有股權(quán)兌現(xiàn)的安排，那么離開的創(chuàng)始人將拿走他的全部股權(quán)，留下的創(chuàng)始人卻替他“免費(fèi)打工”。

此外，股權(quán)兌現(xiàn)的另一個(gè)重要意義，就是可以避免創(chuàng)始人中途退場(chǎng)可能導(dǎo)致的股權(quán)糾紛。無(wú)論是和平談判后的好聚好散，還是我們所不愿意見到的爭(zhēng)執(zhí)，股權(quán)兌現(xiàn)條款都可以將個(gè)別創(chuàng)始人中途退場(chǎng)對(duì)公司造成的影響降到最低，保證公司不會(huì)因?yàn)閭€(gè)別創(chuàng)始人的離開而四分五裂，公司可以繼續(xù)穩(wěn)定發(fā)展。

Q：什么時(shí)候做期權(quán)計(jì)劃比較合理？我要為員工預(yù)留多少比例的期權(quán)池？

A：通常，公司可以在第一次融資完成后制定和落實(shí)期權(quán)計(jì)劃。第一次融資完成后，公司價(jià)值有了投資人的定價(jià)，這個(gè)定價(jià)相對(duì)市場(chǎng)化，可以作為期權(quán)參考定價(jià)的基礎(chǔ)，員工也更認(rèn)同。

期權(quán)計(jì)劃主要關(guān)注兩個(gè)方面：

● 期權(quán)計(jì)劃的制定：首先把明確劃分為期權(quán)池的股權(quán)從創(chuàng)始人名下正式剝離出來。一般來說，公司首輪融資完成后預(yù)留10-20%

的期權(quán)池，具體的數(shù)字各公司根據(jù)具體情況與投資人協(xié)商。其次，對(duì)這個(gè)池子里的授予、行權(quán)時(shí)間、行權(quán)價(jià)格、行權(quán)條件以及違約后果制定出詳細(xì)的方案。

● 期權(quán)計(jì)劃的實(shí)施：公司每年可以集中發(fā)一到兩次期權(quán)。一般由公司董事會(huì)批準(zhǔn)授予對(duì)象。第一次獲得期權(quán)的員工，只要對(duì)公司持續(xù)有貢獻(xiàn)，在后續(xù)的期權(quán)授予中仍然有機(jī)會(huì)繼續(xù)獲得期權(quán)。

Q：?jiǎn)T工離職后，當(dāng)初授予的期權(quán)能否收回？

A：這個(gè)問題首先要從期權(quán)的設(shè)置說起。期權(quán)給予本身也是一場(chǎng)創(chuàng)始人和員工的利益博弈?？春霉景l(fā)展前景的員工愿意多拿期權(quán)少拿現(xiàn)金，打工心態(tài)的員工則更喜歡現(xiàn)金。有兩個(gè)建議：

● 期權(quán)計(jì)劃盡量做到未雨綢繆：為了避免分手時(shí)劇情太狗血，在“牽手”的時(shí)候就應(yīng)該說清楚規(guī)則，對(duì)于未來可能發(fā)生的情形，應(yīng)在期權(quán)計(jì)劃中詳細(xì)約定。比如，對(duì)于已兌現(xiàn)的期權(quán)，如員工與公司協(xié)商一致離職的，公司可以按商定價(jià)格回購(gòu)；如果是惡意離職，公司無(wú)償回收。無(wú)論是協(xié)商一致離職還是惡意離職，未兌現(xiàn)期權(quán)均應(yīng)終止。

● 期權(quán)授予宜細(xì)水長(zhǎng)流：要充分發(fā)揮期權(quán)的長(zhǎng)效激勵(lì)作用，授予期權(quán)時(shí)不宜一次授予過多?？梢苑稚⒍啻问谟瑁看问谟柙O(shè)置四年以上的兌現(xiàn)期。

Q：我想高薪+期權(quán)請(qǐng)一個(gè)高管，對(duì)方提出把期權(quán)改成限制性股權(quán)。限制性股權(quán)是什么？這個(gè)要求我能答應(yīng)嗎？

A：中國(guó)非上市公司沒有限制性股權(quán)的概念。參照上市公司限制性股票的概念，可以把限制性股權(quán)理解為，當(dāng)授予這位高管股權(quán)時(shí)，股權(quán)上的部分權(quán)利（比如轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押等）受到人為限制。限制性股權(quán)同期權(quán)的最大區(qū)別是限制性股權(quán)的獲得者需要在公司登記機(jī)關(guān)登記為股東。

舉例來說，同樣分出1%股權(quán)給該高管，如果是以期權(quán)形式，公司和該高管只需簽署期權(quán)協(xié)議，約定好行權(quán)價(jià)和行權(quán)期限即可，無(wú)需辦理股權(quán)工商登記。但以限制性股權(quán)形式，公司需要通過增發(fā)或創(chuàng)始人轉(zhuǎn)股的形式把股權(quán)轉(zhuǎn)給該高管，并辦理股權(quán)工商登記。

實(shí)踐當(dāng)中，有限公司給高管限制性股權(quán)的情況非常少見。因?yàn)橐艳k理工商登記，若出現(xiàn)高管不能勝任的情況，公司和創(chuàng)始人要再

收回股權(quán)在程序上會(huì)比較困難。更進(jìn)一步，如果不能在股東層面及時(shí)清退該等高管，會(huì)出現(xiàn)“人走茶不涼”的局面，會(huì)影響公司股東會(huì)決策效率，后患無(wú)窮。

Q：我們公司一位市場(chǎng)總監(jiān)離職后創(chuàng)業(yè)，經(jīng)營(yíng)跟公司直接競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)，還帶走一批市場(chǎng)部小伙伴，我能告他嗎？

A：面對(duì)這種情況，首先要檢查一下這位市場(chǎng)總監(jiān)是否跟公司簽署過競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，如果簽過，看看其現(xiàn)在的行為是否違反了競(jìng)業(yè)限制的條款。如果沒有簽過競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，或者雖然簽過，但是市場(chǎng)總監(jiān)離職后，公司并沒有向他支付過競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金，那么公司不能以違反競(jìng)業(yè)限制義務(wù)為由起訴這位市場(chǎng)總監(jiān)。

市場(chǎng)總監(jiān)這種另起爐灶跟前公司直接競(jìng)爭(zhēng)的行為，雖說很可能會(huì)有侵犯前公司商業(yè)秘密（比如客戶名單）的情形伴隨發(fā)生。但因司法實(shí)踐中，侵犯商業(yè)秘密舉證非常困難，因此以侵犯商業(yè)秘密起訴市場(chǎng)總監(jiān)的贏面不大。

對(duì)于這種行為，事前防范勝過事后翻臉。比如，美國(guó)P2P網(wǎng)貸平臺(tái)Lending Club（“LC”）前CEO Laplanche離職不到一年，就殺個(gè)回馬槍在LC家門口新起爐灶、重操舊業(yè)。由于沒有與Laplanche簽過競(jìng)業(yè)禁止協(xié)議，LC只能頂著股價(jià)節(jié)節(jié)下挫的壓力繼續(xù)應(yīng)對(duì)Laplanche離職引來的一堆監(jiān)管調(diào)查。

我們建議創(chuàng)業(yè)公司要全員簽署保密協(xié)議，要求員工在職和離職后均不得泄露因工作獲取、接觸到的公司秘密信息；核心員工簽署競(jìng)業(yè)限制協(xié)議，在職和離職后兩年內(nèi)不得從事與公司相競(jìng)爭(zhēng)的業(yè)務(wù)，也不得招攬公司員工。保密協(xié)議公司無(wú)需向員工支付任何額外成本；離職后的競(jìng)業(yè)限制義務(wù)，公司需向離職員工支付相應(yīng)的離職補(bǔ)償金作為代價(jià)。離職補(bǔ)償金通常是該員工離職前12個(gè)月平均工資的30%-50%。

Q：我們是一個(gè)剛成立的小公司，有一些自己研發(fā)的軟件和請(qǐng)?jiān)O(shè)計(jì)師朋友設(shè)計(jì)的App圖標(biāo)，這些需要采取什么知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)措施嗎？

A：當(dāng)然需要。初創(chuàng)公司常常把埋頭做產(chǎn)品、積累用戶作為頭等大事，而忽略了對(duì)自己產(chǎn)品、品牌的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)，有一天突然被告知自己的產(chǎn)品侵犯了他人的知識(shí)產(chǎn)權(quán)，一臉蒙圈。

簡(jiǎn)單說，知識(shí)產(chǎn)權(quán)不是一個(gè)自然權(quán)利，需要你通過一些法律程序來“對(duì)外宣布”你對(duì)這項(xiàng)發(fā)明、設(shè)計(jì)或作品的專利權(quán)、商標(biāo)權(quán)、著作權(quán)等權(quán)利。

初創(chuàng)公司保護(hù)知識(shí)產(chǎn)權(quán)應(yīng)該“內(nèi)外結(jié)合”。對(duì)內(nèi)，與核心員工簽署知識(shí)產(chǎn)權(quán)歸屬協(xié)議，明確約定員工任職期間開發(fā)產(chǎn)品/作品的知識(shí)產(chǎn)權(quán)歸屬于公司，員工僅有署名權(quán)。對(duì)外，公司名稱、產(chǎn)品品牌、LOGO、App圖標(biāo)等，可以考慮注冊(cè)為商標(biāo)；公司的核心技術(shù)可以申請(qǐng)發(fā)明/實(shí)用新型/外觀設(shè)計(jì)專利；開發(fā)的程序、應(yīng)用可以申請(qǐng)軟件著作權(quán)登記；符合公司名稱或產(chǎn)品的字段可以注冊(cè)為國(guó)際通用域名。

哪些知識(shí)產(chǎn)權(quán)需要優(yōu)先、側(cè)重保護(hù)，哪些可以適當(dāng)延后保護(hù)，根據(jù)公司實(shí)際需求來規(guī)劃。

Q：我第一次創(chuàng)業(yè)，接受了一個(gè)有點(diǎn)業(yè)務(wù)資源的天使投資。公司A輪融資接近尾聲時(shí)，這位天使拒絕在交

易文件上簽字，理由是A輪融資及以后輪次的融資都不能稀釋他的股權(quán)。否則，他會(huì)撤掉公司客戶資源、截?cái)喙玖髁咳肟?。?qǐng)問這位天使的要求合理嗎？這是一種行業(yè)潛規(guī)則嗎？這種情況怎么處理比較好？

A：公司通過發(fā)行新股的方式引入新投資人，前面股東（包括創(chuàng)始人及前輪次的投資人）股份相應(yīng)被稀釋是最基本的商業(yè)邏輯。公司總股本增加后，原來股東手里的相對(duì)股比自然會(huì)變小，但這部分股權(quán)的絕對(duì)價(jià)值卻因公司估值的增長(zhǎng)也隨之相應(yīng)增長(zhǎng)。如果前輪股東想保持股份不被稀釋，可以按照跟新投資人一樣的價(jià)格認(rèn)購(gòu)部分新股來保持在公司的股比。

如果天使投資人為了個(gè)人私利，不惜以破壞公司業(yè)務(wù)來威脅公司，這就多少有點(diǎn)辱沒“天使”的名號(hào)了。面對(duì)這種情形，我們有三點(diǎn)建議：

● 梳理公司的業(yè)務(wù)模式，判斷公司經(jīng)營(yíng)是否會(huì)因“黑天使”的威脅變?yōu)楝F(xiàn)實(shí)而受到重大影響。如果是，要盡早從源頭上解決問題，早點(diǎn)擺脫對(duì)這種外部資源的依賴。

● 收集、保留“黑天使”威脅、破壞公司經(jīng)營(yíng)的證據(jù)，一旦真的發(fā)生業(yè)務(wù)受損的情形，可以采取法律手段控告其破壞公司經(jīng)營(yíng)。

● 對(duì)這種打著天使之名行惡魔之實(shí)的投資人，不要在股東會(huì)、董事會(huì)給其任何話語(yǔ)權(quán)，應(yīng)當(dāng)在適當(dāng)?shù)臅r(shí)機(jī)將其清除出公司股東隊(duì)

伍。對(duì)此類行為的縱容會(huì)影響公司正常運(yùn)營(yíng)、管理，也會(huì)對(duì)后續(xù)輪次造成負(fù)面影響，及早處理從長(zhǎng)遠(yuǎn)來看才是對(duì)創(chuàng)始人最有利的選擇。

● 最后，我們想說——?jiǎng)?chuàng)投圈真的沒有這樣的“潛規(guī)則”。