《法律與生活》講義大綱

《法律與生活》講義大綱

法學院葉名怡

第一講生活、規范與法律

1.人是社會動物，人類生活是體生活。客觀上有居交往、分工協作、互通有無的需要（社會的相

互依賴，sozialeInterdependenz），主觀上有參與社會交往、被接受認同、獲得情感撫慰和被尊重的

1本能需求（馬斯洛需求層次理論）。人不能離索居，如果長期在孤島生活，魯濱遜式的，他的心

理健康很大可能會出現問題。同樣，在監獄里，最嚴厲的懲罰不是毆打，而是將犯人獨自關在小黑

屋，這其實是在切斷犯人與其他囚犯之間的聯系，直接摧殘其心理健康。社會學家將人與人之間的

或親或疏的關系稱為“維持生命所必需的相關關系”（vitaleInterrelation）(Hirsch1966:25)。

2.社會生活或團體生活，需要秩序。獨處山林，只發生人與自然之間的聯系；而在一個體里，就會

發生人與人之間的聯系。“只要有人，就有恩怨，有恩怨，就有江湖，人就是江湖”（程小東導演的

《笑傲江湖之東方不敗》）。為什么只要有人，就有恩怨？因為每個個體的利益和喜好乃至三觀是不

同的，有差異、同時還在一個團體內，就必然會產生沖突和矛盾，就會產生恩怨情仇。如何處理矛

盾沖突？少數時候，可以一拍兩散，大多數時候，無法輕言脫離特定團體，此時，需要化解矛盾，

消除混亂，實現團體內部的關系和諧，避免公共生活的解體（穩定壓倒一切）。為了維持社會共同

體（大到一個國家，小到一個幫派）的穩定和繁榮，首要的，需要一種秩序。

3.秩序來自規范（norm）。不論是古代封建集權社會，還是現代民主社會，都需要規范。皇帝需要規

范，是為了統治的效力和效率，不必每件事都要專門交代和下命令。劉邦，約法三章，“與父老約，

法三章耳；殺人者死，傷人者刑，及盜抵罪。”簡單明了，便于宣傳和記憶，并可以反復適用。規

范本質上是一個包括“應該”、“禁止”(不應該)“允許”(可以)等情態動詞的命題，有要件（舍

去主體和具體情境后的抽象化表達）有后果，具有普適性和通用性。

4.法律規范僅僅是規范的一種。國有國法，幫有幫規。根據規范所調整的對象不同,可以把規范分為

調整人與人之間關系的規范、調整人與自然之間關系的規范和調整人與神之間關系的規范。調整人

與人之間關系的規范,如“已所不欲,勿施與人”,可稱為社會規范；調整人與神之間關系的規范,

如“欽崇天主在萬有之上”（天主教）,可稱為宗教規范。（注意：宗教規范也有調整人和人之間關

系的）。但是,調整人與自然之間關系的規范,可稱為技術規范或自然規范。技術規范處理的是人與

自然力、勞動對象、勞動工具的關系,當然屬于調整人與自然關系的規范。“朝霞不出門,晚霞

行千里”調整的是出行人與天氣的關系。再如“起居有節、飲食有度”,早睡早起，早餐吃好，午

餐吃飽，晚餐吃少。

5.社會規范的分類之一。社會規范可以細分為調整個人與個人之間關系的規范(如“切勿損人

利已”)、個人與體之間關系的規范（叛國、叛教、叛黨）。刑法上的犯罪類型劃分：

公益犯罪和私益犯罪。

6.社會規范的分類之二：肯定性規范、否定性規范與授權性規范(義務性規范與權利性規

范)。根據規范對行為的態度,還可把規范分為肯定性規范、否定性規范與授權性規范。

肯定性規范的典型形式是“應該如何”,如“子女應該孝敬父母”。否定性規范的典型

形式是“不應該如何”,如“不應該損人利已”。授權性規范的典型形式是“可以如

何”或“有什么權利”,如“大學生在校期間可以結婚”。肯定性規范對某一類行為采

1

美國心理學家亞伯拉罕·馬斯洛在1943年在《人類激勵理論》論文中所提出。書中將人類需求像階梯一樣從低到高按層次分為五種，

分別是：生理需求、安全需求、社交需求、尊重需求和自我實現需求。

取肯定性態度,并以提倡、鼓勵、贊揚、命令、責成、敦促的形式來表達,如“應助人

為樂”、“護林光榮”、“必須堅持四項基本原則”,它的基本功能在于引起它所肯

定的某一類行為。否定性規范對某一類行為采取否定性態度,以勸誡、反對、批評、譴

責、禁止的形式來表達,如“勿損人利已”、“毀林可恥”,“嚴禁酒后開車”。它

的基本功能是抑制它所否定的行為的發生。肯定性規范和否定性規范又可合成一類,稱

為“義務性規范”,與授權性規范(也叫“權利性規范”)并列,因為無論這兩種規范

是要求人們做什么或不做什么,都是向人們指出他們所應盡的義務。授權性或權利性規

范的基本功能是保障個人或體的某種權利。

7.社會規范的分類之三：倡導性規范與命令性規范。根據對行為要求的強弱,可以把規范

分為提倡性規范與命令性規范。提倡性規范和命令性規范在功能上的共同點在于,都表

達了對某類行為的發生或抑止的期待,區別在于期待的強弱程度不同。前者是期待但不

強求，如大公無私，見義勇為。后者則是表達一種明確堅決肯定的意志，如個人服從組

織。

8.社會規范的分類之四：強制性規范(剛性規范)和非強制性規范(柔性規范)。根據是否以

某種強力為支撐,可以把規范分為強制性規范與非強制性規范。二者在功能上的區別在

于,前者能夠逼迫人們采取或放棄某種行為,而后者則不具備這種作用。強制性規范是

借助某種強制性力量來實施的規范。法律是強制性規范中,強制性程度最高的一類規范,

它以國家的強制力包括暴力為后盾。行政機關所頒布的政策也是強制性的,它以行政制

裁為后盾。宗教規范。伊斯蘭教法中（阿拉伯語稱“沙里亞”）規定，已婚者犯通奸，

只要有四位證人，可以判處亂石砸死；未婚者犯通奸，只要有四位證人，可以判處鞭打

100下，尤其是伊斯蘭刑法對于“通奸”和“偷盜”（砍去手足）的處罰更為嚴厲。仍

然存在石刑的國家包括依然實行伊斯蘭教法的阿富汗、伊朗、伊拉克、蘇丹、阿拉伯聯

合酋長國、沙特阿拉伯和尼日利亞、索馬里、文萊。需要強調的是，命令性規范未必是

強制性規范，如果它缺少強制力作為后盾的話。

9.社會規范的分類之五：從內容和適用范圍上劃分，社會規范分為道德規范系統、法律規

范系統、政策規范系統、宗教規范系統、禮儀系統、習俗系統、組織紀律規范。這是最

重要的一種分類。

10.法律的定義，是法理學最難的問題。法律是一種規范，大多數是國家暴力予以保障的強

制性規范，也有少數非強制性規范（任意性規范）；主體是命令性規范，也有少數倡導

性規范；既有義務性規范，也有授權性規范；主要是調整人與人之間關系的規范，也有

少數是調整個人、組織或集體、國家之間關系的規范。法律是權利（Recht,droit），

也是一種秩序（社會控制的手段）。法律的直接目的是保障權利和自由、打擊和預防脫

序行為，維持社會共同體內的秩序。

課堂討論：法律與社會生活的關系？誰以及為何需要規范？社會中存在哪些類型規范？各有什么特點？

作為規范的法律有何獨特性？