管理者股票期權(quán)制度的探索

管理者股票期權(quán)制

度的探索

公司管理者股票期權(quán)制度探索

管理者股票期權(quán)的法理關(guān)系

一、法律依據(jù)

管理者股票期權(quán),屬于管理者股權(quán)法律范疇。管理者為主體,股票期

權(quán)權(quán)利和義務(wù)為調(diào)整內(nèi)容和客體。管理者股權(quán),即管理者為主體的股份

（票）持有權(quán)利和相關(guān)權(quán)利。首先,管理者持股權(quán)利是法律賦予的。

＜公司法＞第147條第2款規(guī)定:董事、經(jīng)理、監(jiān)事應(yīng)向公司申報(bào)

持有的股份,＜證券法＞第48條規(guī)定:公司應(yīng)公告董事、監(jiān)事、經(jīng)理及有

關(guān)高級管理人員的姓名及持有本公司股票、債券的情況……其次,股票期

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權(quán)作為一種取得股份（票）的方式，法律沒有明確規(guī)定。按照法律法規(guī)

沒有具體規(guī)定,重大事項(xiàng)由股東大會權(quán)力機(jī)關(guān)依法規(guī)定的慣例,及商法自

制的法律原則,企業(yè)與管理者經(jīng)過訂立協(xié)議固定雙方關(guān)系,為法律行為。

第三,＜公司法＞第6條規(guī)定:公司應(yīng)實(shí)行責(zé)權(quán)分明、管理科學(xué)、

激勵與約束相結(jié)合的內(nèi)部管理體制。管理者持股和股票期權(quán)與股權(quán)結(jié)構(gòu)相

聯(lián)系,并有規(guī)則及監(jiān)督評價(jià)、激勵考核機(jī)制,應(yīng)視為與該法理精神的一

致。

二、管理者股權(quán)的法理依據(jù)

管理者股權(quán),包括是否能夠作為持股主體,取得股份的方式,處分

和管理方式等。管理者股權(quán)是一種客觀存在。企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)分為一般股東

股權(quán)和管理者股東股權(quán)。兩者的區(qū)別為:

1、持股主體不同。一般股東為出資或投資者,管理者股東既為出資

或投資者又為管理者雙重身份。

2、取得股份方式不同。一般股東經(jīng)過發(fā)起、增資、轉(zhuǎn)讓等方式取

得,管理者能夠優(yōu)先、獎勵、期權(quán)等方式取得。

3、處分、管理方式不同。一般股東的股份能夠轉(zhuǎn)讓,管理者股東的

股份采用鎖定和非鎖定管理。被鎖定股份屆滿方可轉(zhuǎn)讓,非鎖定股份一般

采取限量轉(zhuǎn)讓。作為激勵客體時還能夠股票為對象,等值兌換為現(xiàn)金。中

國A股上市公司采用無限期鎖定，比較特殊。

4、適用的法律和訴求不同。一般股東適用一般股東法律,并有同股

同權(quán)、同股同利訴求。管理者股東既適用一般股東法律又適用特殊股東法

律。管理者股權(quán)是企業(yè)一般股東股權(quán)的對應(yīng)設(shè)置,反映的是管理者管理知

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識勞動和資本分別和合體受益權(quán)。分別受益權(quán)為區(qū)別資本受益權(quán)的待遇,

經(jīng)過獎勵、贈予、優(yōu)先認(rèn)股權(quán)等配置管理要素。資本受益權(quán),即作為投資

人與一般股東的相同權(quán)利。合體受益權(quán),即將這些權(quán)利組合一起,授予管

理者。

管理者股權(quán)基于現(xiàn)代企業(yè)所有者與經(jīng)營者分離的組織形式,不可避免

地導(dǎo)致所有者缺位現(xiàn)象,管理者股權(quán)作為一個獨(dú)立的法律概念存在于世界

各國的法律之中。中國管理者股權(quán)法律不完善,亟待改變。

綜上所說,管理者股權(quán)與一般股東股權(quán)相互區(qū)別、相互聯(lián)系、相互依

存,相互統(tǒng)一于現(xiàn)代企業(yè)中。只有尊重其地位,充分體現(xiàn)其權(quán)利,并規(guī)定

相應(yīng)義務(wù),才能促進(jìn)企業(yè)激勵機(jī)制的完善和要素優(yōu)化

配置水平。

三、ESQ和MBO的邊界

管理者股票期權(quán)(ESO)等股權(quán)激勵方式形式上與管理收購(MBO)

均有管理者持股的內(nèi)涵,實(shí)踐中稍不注意,容易混為一談。它們之間的區(qū)

別:

1、不是同一概念。ESO與MBO雖主體相同或相近，調(diào)整的對象:

前者為股票期權(quán),后者為收購,它們是兩個法理關(guān)系。其次,股權(quán)激勵的

概念為管理者持股優(yōu)先優(yōu)惠待遇和公司資產(chǎn)增減值獎罰

約束,持股激勵和資產(chǎn)增值激勵為一體的兩個方面。ESO等股權(quán)激

勵是在管理者股權(quán)報(bào)酬在總報(bào)酬結(jié)構(gòu)中偏低或者不合理時給予優(yōu)惠政策激

勵。MBO—般以控股為目標(biāo)，為資本權(quán)利。前者適用所有企業(yè),后者只

適用于個別企業(yè)。

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2、兩者的邊界。ESO等股權(quán)激勵期股總額應(yīng)在控股股份數(shù)額以內(nèi)。

MBO攵購的股份不低于控股股份數(shù)額。

<公司法>第147條第2款規(guī)定:"董事、經(jīng)理、監(jiān)事應(yīng)向公司申報(bào)持

有本公司的股份,任職期間不得轉(zhuǎn)讓。"該條款的立法本意是防止管理者

利用職務(wù)之便造市,損害投資者的利益,并非割開管理者與流通股東之間

利益的一致聯(lián)系。"向公司申報(bào)本公司的股份",是管理者持股集中管理、

規(guī)范操作的立法意圖。集中和管理的方式應(yīng)是多樣的,能夠向任職公司集

中,能夠向中立第三方集中,雙向管理。

當(dāng)前,上市公司鎖定的高管股有關(guān)解釋中,歸類流通證券范

疇。由于一旦持有,只要在公司擔(dān)任高管,永遠(yuǎn)凍結(jié),因此業(yè)界眼里,也

稱之為不流通股。理論上高管人員持有被鎖定的股份稱為限制性股份,在

國際慣例中一般是規(guī)定一個時間,屆滿即解凍。比如GE公司伊梅爾績效

股票中有60%鎖定為5年,40%能夠轉(zhuǎn)讓。有的企業(yè)還規(guī)定非鎖定股份

每年可轉(zhuǎn)讓20%不等。顯然,這不是現(xiàn)時立法

前＜公司法＞研究中針對股機(jī)構(gòu)、監(jiān)管部門意識不到的問題。而是

市剛開,沒有實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。事實(shí)上無論表現(xiàn)如何,都是來自市場本身自己的

東西,市場經(jīng)濟(jì)是市場自我調(diào)節(jié)、修復(fù)機(jī)制,相反的做法往往阻礙了發(fā)育

的進(jìn)程,其結(jié)果導(dǎo)致高管股成為發(fā)放福利品或點(diǎn)綴。

十六大關(guān)于勞動、管理作為生產(chǎn)要素能夠參與分配的政策理論,對企

業(yè)要素配置的完善提出了要求。國有企業(yè)、國有控股企業(yè)及其它類型企業(yè)

經(jīng)營目標(biāo)管理,離不開經(jīng)營者個人目標(biāo)與企業(yè)目標(biāo)聯(lián)系起來,與不同主體

股東的利益聯(lián)系起來。基于此建議將

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＜公司文檔僅供參考

法＞第147條修改為"董事、經(jīng)理等管理人員應(yīng)持有任職公司一定額的

股份或股票期權(quán),并集中管理,具體管理辦法由國務(wù)院有關(guān)部門規(guī)定。

中國股票期權(quán)現(xiàn)狀和制度化意義一、中國股票期權(quán)現(xiàn)狀近年來,中

國有武漢中商、長源電力等幾十家A股上市公司試行了股票期權(quán)制度。

盡管這些制度與國際慣例相比,還有距離,但奠定了中國A股上市公司

股票期權(quán)制度的雛型,其探索精神十分可貴。概括起來主要有以下幾種方

式:

行權(quán)定價(jià)有三種類型:1、按首次發(fā)行價(jià)適當(dāng)上浮（比如長源電

力上浮10-20%）;2、按年報(bào)公布前一個日期公司流通股的平均價(jià)

（比如亞泰集團(tuán)以年報(bào)前的30日）;3、按年報(bào)后一個日期公司流通股

票的平均價(jià)（比如武漢中商以年報(bào)后的30日）。

行權(quán)資金有兩種類型

:1、個人出資（比如武漢中商）;2、個

人

出資30%,公司基金出資

團(tuán)）

股票來源有兩種類型

的新股。

40%,大股東紅利中支出30%（比如亞泰集

:1、向二級市場購買;2、購買公司發(fā)行

存股主體有兩種類型:1、大股東;2、其它關(guān)聯(lián)公司或組織。

授予條件有兩種類型:1、不設(shè)前提;2、以凈資產(chǎn)收益率和其它目

標(biāo)為前提

股票期權(quán)的級差份數(shù)和期限各家不同。期限一般3到5年間。分紅

權(quán)大多在股票期權(quán)授予后便開始享有。由于沒有股票期權(quán)相關(guān)法律、法

規(guī),股票期權(quán)方法、決策程序、信息披露等沒有細(xì)則,企業(yè)處于各行其是

狀態(tài)。

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試行股票期權(quán)制度的企業(yè)普遍存在激勵力度不足問題。以武漢中商為

例:1998年武漢中商試行"股票期權(quán)年薪制"。年薪由基薪、風(fēng)險(xiǎn)收

入、年功收入構(gòu)成。年薪,即工作工資。風(fēng)險(xiǎn)收入,即

經(jīng)濟(jì)效益收入。年功收入,即總經(jīng)理在企業(yè)服務(wù)的年數(shù)遞增收入。基本做

法:總經(jīng)理風(fēng)險(xiǎn)收入的30%,自主支配,70%轉(zhuǎn)為股票期權(quán)。由大股東國

資公司在二級市場按該公司年報(bào)后一個月的股票均價(jià),用其70%的風(fēng)險(xiǎn)收

入購買,并簽訂托管協(xié)議。第二年考評后,返還30%的股票或現(xiàn)金。來年

依此類推。

假定該總經(jīng)理基薪加年功收入為10萬元。風(fēng)險(xiǎn)收入按不超過10萬

元的三倍,中位數(shù)15萬元,70%用于購股,可支配資金為10.5萬元,假定

市值上漲中位數(shù)為30%,按規(guī)定年行權(quán)額30%,增值額僅為9450元,不

會是掛在一個老總心上的數(shù)字。因而也不會出于個人利益關(guān)心流通股的市

場表現(xiàn)。

相關(guān)規(guī)則不縝密。比如行權(quán)日及數(shù)量不予先行公告,形成監(jiān)管盲區(qū)和

信息共享盲區(qū)。

業(yè)績與股價(jià)有時并不相關(guān),即管理者業(yè)績貢獻(xiàn)與股票收益相關(guān)度無法

定量。多數(shù)企業(yè)將業(yè)績與股票期權(quán)捆綁起來授予管理者。特別是將沒有優(yōu)

惠而是市場公平價(jià)的股票期權(quán)與業(yè)績聯(lián)系起來

鼓勵持股變?yōu)榧s束持股。

受公司不能回購本公司的股份,董事、經(jīng)理持股不得轉(zhuǎn)讓等法律制

約,股票期權(quán)的股票來源、轉(zhuǎn)讓等多有不規(guī)范之處。

二、制度化的意義

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,使文檔僅供參考

制度化,就是將股權(quán)激勵作為調(diào)整對象,根據(jù)委托或信托投資等相關(guān)

法律、法規(guī)和實(shí)踐需要,出臺試點(diǎn)辦法和實(shí)施細(xì)則,經(jīng)過經(jīng)驗(yàn)積累進(jìn)而單

獨(dú)立法。近日,中國證監(jiān)會有關(guān)人士再次提出"探索實(shí)行股票期權(quán)制度,

經(jīng)過管理者持股和股票期權(quán)與流通股東利益聯(lián)系起來。"國資委副主任邰

寧作出了"在實(shí)行效益年薪的基礎(chǔ)上,將進(jìn)一步研究加入股權(quán)和退休金計(jì)

劃等長期激勵方式"表態(tài)。能夠看

出有關(guān)部門對完善管理者股權(quán)激勵機(jī)制是有共識和重視的。股票

期權(quán)制度化的意義:

1、有利于調(diào)節(jié)所有者缺位的矛盾。如前所說所有者缺位是所有者與

經(jīng)營者分離的現(xiàn)代企業(yè)組織形成不可避免的矛盾。幾乎所有的監(jiān)督、管理

工作都圍繞這一矛盾展開。企業(yè)的社會化程度越高,矛盾越突出。股票期

權(quán)、增值權(quán)本質(zhì)上是利益捆綁方式

夠在一定程度上對其矛盾有效調(diào)節(jié)。

2、有利于改進(jìn)國有、法人股轉(zhuǎn)流通環(huán)境。有關(guān)方面將國有、法人股

不流通定義為歷史遺留問題,既然為歷史遺留問題,就需要解決。可見國

有、法人股流通是個時間問題。"全流通"是計(jì)劃經(jīng)

,它能

濟(jì)向市場經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌中上市公司的一項(xiàng)基本制度改革。國有、法人股流通和

轉(zhuǎn)流通不是同一概念,前者是后者的結(jié)果,后者是前者的實(shí)現(xiàn)條件。轉(zhuǎn)流

通股反映歷史,流通后與已流通股無區(qū)別。反映歷史,便不能與IPO定

價(jià)、轉(zhuǎn)讓等相同。核心問題是轉(zhuǎn)流通股是否能夠作為一個單獨(dú)的資產(chǎn)概

念,放在一個周期內(nèi)與國有經(jīng)濟(jì)戰(zhàn)略調(diào)整聯(lián)系在一起評值和考核。國有控

股上市公司中董事長等管理人員持有股份和股票期權(quán)等是與所有者利益一

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致的組織保障。

3、有利于上市公司人才戰(zhàn)略目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)。經(jīng)過提高管理者報(bào)酬水

手,能夠提高企業(yè)在全球人才市場的競爭力,提高管理者團(tuán)隊(duì)素質(zhì)和防范

道德風(fēng)險(xiǎn)。

方法和建議

一、指導(dǎo)思想

1、以十六大精神為政策基礎(chǔ),以＜公司法＞、＜信托法＞、＜上市

公司治理準(zhǔn)則＞、＜證券公司客戶資產(chǎn)管理試行辦法＞等法律、法規(guī)為

依據(jù),以完善管理者股權(quán)制度,促進(jìn)上市公司治理結(jié)構(gòu)為目標(biāo),在A股上

市公司中全面推行管理者持股、股票期權(quán)、增值權(quán)股權(quán)激勵制度。

2、為了分散管理者股票期權(quán)交易風(fēng)險(xiǎn),引進(jìn)中立機(jī)構(gòu),對上市公司

高管股投資資金進(jìn)行受托投資,受托持有,受托轉(zhuǎn)讓,鎖定管理。

3、要求所有A股上市公司管理者持有股份和股票期權(quán)基數(shù)標(biāo)的內(nèi),

不應(yīng)與增值權(quán)掛勾,基數(shù)標(biāo)的由上市公司制訂。董事、經(jīng)理等管理者崗位

持有股票或股票期權(quán)額應(yīng)不低于公司股份總額的2%,大型企業(yè)不低于

2%。。

二、方法建議

1、由綜合類證券公司和信托公司配合A股上市公司實(shí)行股票期權(quán)制

度。經(jīng)過其中立地位分散股票期權(quán)交易風(fēng)險(xiǎn)。按法律法規(guī)規(guī)定提供金融服

務(wù)。

2、在實(shí)踐基礎(chǔ)上逐步建立股票期權(quán)主協(xié)作機(jī)構(gòu)制度,將其協(xié)作納入資

格認(rèn)證管理體系。

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3、將股票期權(quán)協(xié)作業(yè)務(wù)分類為:高管股資金委托投資管理和高管股

資金信托投資。協(xié)作機(jī)構(gòu)該專項(xiàng)業(yè)務(wù)應(yīng)分部門、分人員、分帳戶,隔離管

理。分帳戶指機(jī)構(gòu)其它業(yè)務(wù)帳戶與該業(yè)務(wù)帳戶分開

各自獨(dú)立核算,獨(dú)立建帳。經(jīng)過這一方法搭建規(guī)范操作平臺

股票來源等問題。

4、委托或信托投資的股票,受托人以自己的名義購買持有,依約鎖

定。受托人按委托人的意思,向二級市場購買或在新股發(fā)行時網(wǎng)下購買。

網(wǎng)下購買,可采用預(yù)約新股期權(quán)方式,作為一般法人或戰(zhàn)略投資者配售

時,經(jīng)過分帳戶資金委托投資或信托投資取得一個比例,按規(guī)定方法管

理。預(yù)約新股期權(quán)能夠在協(xié)作關(guān)系成立時訂立也可在新股發(fā)行前,協(xié)作公

司未發(fā)行新股期權(quán)失效,若發(fā)行行使選擇權(quán)。

5、協(xié)作機(jī)構(gòu)受托向二級市場購買,按委托日起10日內(nèi)該公司股票

的收盤價(jià)均價(jià)購買和核算。新股按發(fā)行價(jià)或其它合規(guī)價(jià)格計(jì)算。

6、協(xié)作公司備案實(shí)施,應(yīng)制訂股權(quán)激勵試行管理辦法,或?qū)⑵淞腥?/p>

投資者關(guān)系管理辦法中。經(jīng)董事會或股東大會批準(zhǔn)實(shí)施。

7、協(xié)作公司應(yīng)在任意公積中設(shè)置ESO基金科目，采用未分配

,

,解決

利潤專項(xiàng)提取,營業(yè)成本中沖減方式實(shí)施。

8、協(xié)作公司授予董事、經(jīng)理和業(yè)務(wù)骨干股票期權(quán)。獲受者不

低于當(dāng)年行權(quán)價(jià)股款總額的

托機(jī)構(gòu)主張和行使權(quán)利。

9、協(xié)作公司應(yīng)規(guī)定統(tǒng)一時間、比例、方法行權(quán)。行權(quán)日為主張日。

主張人應(yīng)在主張日前15日向當(dāng)?shù)刈C管辦上市監(jiān)管處和受托人指定柜臺備

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10%,支付期權(quán)費(fèi)取得期權(quán),屆時向受文檔僅供參考

案,并由本公司在媒體公告兩次。主張股票應(yīng)在第一次公告之前,按行權(quán)

價(jià)將股款繳至受托人指定銀行。主張日協(xié)作公司股票收盤價(jià)為受托人結(jié)算

交割價(jià)。交割后鎖定,可移交上市公司管理。主張現(xiàn)金,按主張日前3

日本公司股票均價(jià)行權(quán)。最后一次公告不應(yīng)在此3日內(nèi)。計(jì)算方式：現(xiàn)

金收入=每股行權(quán)價(jià)-每股已付期權(quán)費(fèi)-主張日前三日均價(jià)X行權(quán)份數(shù)。

10、協(xié)作機(jī)構(gòu)公開承諾：從業(yè)人員不私下從事協(xié)作公司股票的買

賣。不發(fā)生關(guān)聯(lián)企業(yè)本業(yè)務(wù)協(xié)作;主張日前后30日內(nèi)對協(xié)作公司股票的

日交易額不超過前一日的10%。

11、協(xié)作公司管理者和業(yè)務(wù)骨干應(yīng)公開承諾：保證不利用內(nèi)幕信息

交易,否則行權(quán)收益全部收歸任職公司。

12、協(xié)作公司ESO基金（資金）和定向集合ESO基金（資金）作

為機(jī)構(gòu)定向、不定向集合投資的一部分,須經(jīng)主管部門核準(zhǔn)、批準(zhǔn)。

13、協(xié)作期間國有、法人股如流通和轉(zhuǎn)讓,應(yīng)按公平價(jià)格優(yōu)先分配

給主協(xié)作機(jī)構(gòu)一個比例,部分作為股票期權(quán),部分由主協(xié)作機(jī)構(gòu)按自營或

信托投資法律、法規(guī)投資。

14、上市公司由獨(dú)立董事等專業(yè)人員顧問參與股權(quán)激勵設(shè)計(jì),

對合規(guī)、合理、有效性作出獨(dú)立、公正、客觀的評價(jià)。管理者和

員工股票期權(quán)管理者和員工股票期權(quán)，英文縮寫ESO按授予對象分,可

分為崗位股票期權(quán)和績效股票期權(quán)。前者按崗位授予,后者按業(yè)績貢獻(xiàn)授

予。按授予的價(jià)格分,可分為激勵型股票期權(quán)和酬勞型股票期權(quán)。前者授

予的價(jià)格為市場公平價(jià),后者授予價(jià)格一般低于市場公平價(jià)。按期權(quán)取得

方式分,可分為無償授予股票期權(quán)和有償授予股票期權(quán)。前者不付費(fèi),后

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者需要獲受者支付一定額的期

權(quán)費(fèi),承擔(dān)一定風(fēng)險(xiǎn)。按轉(zhuǎn)讓方式分,可分為不可轉(zhuǎn)讓股票期權(quán)、可轉(zhuǎn)讓

股票期權(quán)。前者獲受者不得向其它管理者或員工或市場轉(zhuǎn)讓,后者能夠轉(zhuǎn)

讓。就股票期權(quán)而言,是一種認(rèn)購股票的權(quán)利,也稱為認(rèn)股權(quán)。指獲受

人在規(guī)定時間內(nèi)按固定數(shù)額、價(jià)格認(rèn)購或放棄的權(quán)利。在授予對象為管理

者而且作為一種激勵手段時,與一般

意義的股票期權(quán)則不同。主要區(qū)別為優(yōu)先或優(yōu)惠;一般不可轉(zhuǎn)讓;有時附

帶條件和義務(wù)。附帶條件,一般與利潤目標(biāo)掛勾。附帶義務(wù)一般規(guī)定每年

行權(quán)比例,能夠自己選擇行權(quán)時間,但必須按約定數(shù)額行權(quán),并作出規(guī)范

承諾和進(jìn)行信息披露。與管理者股票期權(quán)相鄰的激勵方式還有全員持股

(ESOP)、增值權(quán)等。它們與管理者股

票期權(quán)(ESO)不屬于同一概念，因果關(guān)系不同。管理者股票期權(quán)(ESO)概

念下，為管理者和員工股票期權(quán)。員工指向很廣，能夠涵蓋

管理者。在國內(nèi)使用這一概念,需對員工指向明確,與全員持股區(qū)別開

來。

管理者股票期權(quán)(ESO)是管理者股權(quán)范疇中的一個調(diào)整主體和客體,

探索中國管理股票期權(quán)制度,首先必須弄清管理者股票期權(quán)與管理者股權(quán)

的法理關(guān)系。美國公司股票期權(quán)效應(yīng)透視在美國,管理者和員工股票期

權(quán)分為法定股票期權(quán)和非法定股票期權(quán)兩種。前者稱為激勵型股票期權(quán)

ISO,后者稱為酬勞型股票期權(quán)QSO法定與非法定股票期權(quán)的主要區(qū)別

為：前者可享受納稅優(yōu)惠后者不享受。

美國＜國內(nèi)稅法則＞第422條規(guī)定：股票期權(quán)只能授予本公司雇

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2020年4月19日文檔僅供參考

員,而且這些期權(quán)只能購買本公司或母公司、下屬公司的股票;股

票期權(quán)的授予計(jì)劃必須是一個成本的計(jì)劃,而且在該計(jì)劃實(shí)施12個月或

之后12個月必須得到股東大會批準(zhǔn);期權(quán)必須在授予的內(nèi)執(zhí)行,過期

后任何人不得行使;期權(quán)的執(zhí)行價(jià)格必須等于或高于授予時的公平市場價(jià)

格,不公開交易的股票,應(yīng)以合理的方式確定;授予時,雇員不能持有公

司10%以上股票,除非期權(quán)價(jià)被定在公平市場價(jià)的10%以上,或授予后

五年內(nèi)不能執(zhí)行,某位高管擁有本公司10%以上投票權(quán),未經(jīng)批準(zhǔn)不得參

與股票期權(quán)計(jì)劃;股票期權(quán)不可轉(zhuǎn)讓,除非繼承。另外規(guī)定:授予日或授

予期結(jié)束后方可行權(quán);授予日期權(quán)指向股票的市場價(jià)值累計(jì)超過10萬美

元,超出部分視為非法定期權(quán),在該數(shù)值獲取期權(quán)及執(zhí)行期權(quán)（購買股

票）免稅,售出所獲得股票按資本利得征稅。具體分為行權(quán)后持有不到

一年按個人普通收益納稅,1到1年半按短期資本利得納稅,1到1年半

以上按長期資本利得納稅。非法定股票期權(quán)不享受免稅優(yōu)惠,行權(quán)價(jià)格由

企

業(yè)自行決定。

1997年標(biāo)準(zhǔn)普爾500家公司中有83%的大型企業(yè)、70%的中型企

業(yè)、69%的小型企業(yè)采用股票期權(quán)為主的激勵制度。

用汽車、可口可樂、英特爾公司

1999年通

CEO股票期權(quán)收入分別為0.32

億、1.08億和0.49億,分別為工資、獎金的4倍、27倍和16倍。

美國會計(jì)標(biāo)準(zhǔn)要求年度報(bào)表中將股票期權(quán)作為一個注腳,對股票期權(quán)

的中間價(jià)和凈收入影響作出估算。按1997年被統(tǒng)計(jì)企業(yè)漲幅的中位數(shù)

29.6計(jì)算,標(biāo)準(zhǔn)普爾500家企業(yè)總裁期權(quán)未來潛價(jià)中位數(shù)年平均額277

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萬美金。

美國交易法規(guī)定,作為公司董事或高管人員只能在"窗口"期內(nèi)行使

或出售股票,"窗口"期的實(shí)質(zhì)是,不能在企業(yè)公布信息前后一周內(nèi)購買或

出售本公司股票。

事實(shí)上,股票期權(quán)是一把雙刃劍,有利有弊,美國安然等大公司倒閉,

與管理層持有大量股票期權(quán)有關(guān)。管理層為了使自身利益最大化,不惜虛

增利潤掩蓋虧損,并利用一般股東與管理層信息的不對稱進(jìn)行內(nèi)幕信息交

易,導(dǎo)致投資者受損失。面對股票期權(quán)制度的挑戰(zhàn),美國政府沒有采取退

縮,而是不惜血本,揭露公司存在的問題經(jīng)過嚴(yán)刑厲法作針鋒相正確斗

爭。于7月30日由國會經(jīng)過了薩巴尼奧克斯勒法案規(guī)定:一切公司不

得直接或者經(jīng)過子公司向

董事或經(jīng)理貸款。并規(guī)定:管理者在財(cái)務(wù)報(bào)告不實(shí)情況下全部向公司返還

業(yè)績報(bào)酬,包括獎金、認(rèn)股選擇權(quán)（股票期權(quán)）和買賣股票的收益。事

實(shí)表明這些措施是有效的,國際資本沒有因?yàn)楸┞兜膯栴}遠(yuǎn)離美國市場,

而是迎來了資本市場的再度繁榮。

（上海證券報(bào)崔利平）12月30日

論經(jīng)營者報(bào)酬的實(shí)現(xiàn)方式——股票期權(quán)制度

股票期權(quán)最早產(chǎn)生于美國。自上世紀(jì)80年代以后,美國的大

多數(shù)公司都采用股票期權(quán)這種制度。當(dāng)前許多國家的企業(yè)相繼引入這種制

度。該制度給企業(yè)的發(fā)展帶來了源源不斷的動力,美國90%以上的納斯達(dá)

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克上市公司以及＜福布斯＞公布的全球500強(qiáng)企業(yè)中近90%的企業(yè)均

已實(shí)行這種制度。股票期權(quán)實(shí)際上是一種制度安排,是現(xiàn)代企業(yè)制度中關(guān)

于代理人業(yè)績考核、報(bào)酬的激勵與約束的機(jī)制。這種機(jī)制實(shí)際是從內(nèi)、外

兩個層面對代理人進(jìn)行激勵與約束的。首先期權(quán)本身是經(jīng)過市場的交換,

一般情況下會給代理人產(chǎn)生一定效益;其次,期權(quán)又對代理人產(chǎn)生約束作

用。在中國關(guān)于股票期權(quán)制度講的多、用的少,用的好的就更加鳳毛麟角

了,但總的來講是新興事物的發(fā)展總會以不屈不饒的精神發(fā)展下去。中國

從總體來講許多的新技術(shù)企業(yè)應(yīng)用的多。如:清華同方、東方電子、中興

通訊、風(fēng)華高科、用友軟件等國內(nèi)知名高科技企業(yè)以及上海、武漢等地先

后制訂比較規(guī)范的股票期權(quán)的實(shí)施方案。雖然其實(shí)施中存在著不少問題,

可是我們應(yīng)該看到在各種各樣的企業(yè)中一種或兩種甚至三種業(yè)績--報(bào)酬

機(jī)制是不能夠包打天下的,應(yīng)該有多種形式的業(yè)績-報(bào)酬機(jī)制的存在,只

要是能夠給企業(yè)的生存發(fā)展注入活力、能夠給所有者--代理人及其與她

企業(yè)有利害關(guān)系的人帶來效益,為社會的經(jīng)濟(jì)發(fā)展帶來利益就是可行的。

我們就應(yīng)該在環(huán)境、觀念、制度、法制等方面為其創(chuàng)造條件,大膽的利用

該制度并結(jié)合其它有效的報(bào)酬計(jì)劃機(jī)制,把這種制度效用全面地挖掘出來

同時在引進(jìn)過程中注意結(jié)合中國特有的文化環(huán)境、制度環(huán)境,去其糟粕吸

收全部合理內(nèi)核,本文主要探討關(guān)于股票期權(quán)制度的概念、特點(diǎn)、制約實(shí)

施的因素,并提出解決問題的措施。

一、股票期權(quán)的概念

股票期權(quán)是一種制度安排,是公司治理結(jié)構(gòu)的有機(jī)組成部分。是

企業(yè)的一種剩余索取權(quán),它的核心內(nèi)容是企業(yè)所有者向其代理人提供一種

在一定期限內(nèi)按照某一規(guī)定價(jià)格購買一定數(shù)量本公司股票的權(quán)利。關(guān)于股

票期權(quán)的定義有多種,但核心內(nèi)容是十分相似或是相同的。股票期權(quán),是

由企業(yè)的所有者同經(jīng)營者提供激勵的一種報(bào)酬制度。一般的做法是給予企

業(yè)的高級管理人員的一種權(quán)利，允許她們在特定的時期內(nèi)（一般3?5

年）,按某一預(yù)定價(jià)格（一般是該權(quán)利被授予時的價(jià)格）購買本企業(yè)股

票。經(jīng)研究:在現(xiàn)代企業(yè)中一般采取公司制的形式來實(shí)現(xiàn)的,絕大部分企

業(yè)經(jīng)營者偏好股票期權(quán)報(bào)酬計(jì)劃,公司制的核心之一就是所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)

分離,經(jīng)過委托--代理契約來實(shí)現(xiàn)經(jīng)營者經(jīng)營企業(yè),這樣便產(chǎn)生了代理

成本問題,作為委托人的所有者的目標(biāo)是追求投資回報(bào)最大化,作為經(jīng)營

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2020年4月19日文檔僅供參考

者的追求目標(biāo)是多元化的,有時是與所有者一致的、有時是相近的、有時

是相反的。委托--代理問題一直是困擾公司制企業(yè)發(fā)展的一個主要難

題。在中國＜中共中央關(guān)于國有企業(yè)改革和發(fā)展若干

重大問題的決定＞中提出要"建立和健全國有企業(yè)經(jīng)營管理的激勵和約

束機(jī)制",在今年的總理政府工作報(bào)告中再一次提出"建立對企業(yè)經(jīng)營者

有效的激勵和約束機(jī)制"。而股票期權(quán)從其實(shí)施后獲得的效果來看,它只

是一種有效的企業(yè)激勵和約束機(jī)制,雖然在中國實(shí)施還存在一定的困難,

可是我們要努力去嘗試這種在國外企業(yè)（特別是在世界500強(qiáng)這樣的大

公司中）所取得的效果足以證明它是一

種行之有效的機(jī)制。它的實(shí)施能夠解決一直困擾國有企業(yè)改革中關(guān)于經(jīng)營

者報(bào)酬的定位和權(quán)利的約束問題。股票期權(quán)是一種不可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利（經(jīng)

營者在任職期間）但所購買的股票能夠在市場上流通,這樣期權(quán)的行權(quán)仍

能夠給其帶來收益（賣出的與行權(quán)的價(jià)格差

異）,這樣能夠使代理人與委托人的利益一致,公司的經(jīng)營者的利益是在

一定約束條件下,方能夠?qū)崿F(xiàn),經(jīng)營者往往會追求企業(yè)生存發(fā)展的長期利

益,只有這樣才能使它的利益最大化。

二、股票期權(quán)的特點(diǎn)

1不確定性在股票期權(quán)機(jī)制下企業(yè)授予高管人員的一種權(quán)利,具有不

確

定性的預(yù)期收入的特點(diǎn)。它的價(jià)值實(shí)現(xiàn)有賴于高管人員經(jīng)過長期的努力結(jié)

果,經(jīng)過公司經(jīng)營業(yè)績和股票價(jià)格上漲后才能將不確定性的預(yù)期收入變?yōu)?/p>

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2020年4月19日文檔僅供參考

現(xiàn)實(shí)的真正的收益,這種收益是不能脫離資本市場而存在的。

2降低代理成本代理成本是指源于高管人員不是企業(yè)的完全所有

者這樣一個事實(shí)。在部分所有的情況下,一方面當(dāng)管理者對工作進(jìn)了努

力使她可能承擔(dān)全部成本而僅獲得一小部分利潤,另一方面當(dāng)她消費(fèi)

額外收益時,她能得到全部好處但只承擔(dān)一小部分成本。結(jié)果她的工作積

極性不高,卻熱衷于追求額外消費(fèi),于是企業(yè)的價(jià)值也就小于企業(yè)完全所

有者的價(jià)值,這兩者之間的差額就稱代理成本。經(jīng)過股票期權(quán)制度的實(shí)施

到擴(kuò)大高管人員對企業(yè)剩余所有權(quán),減少了監(jiān)管成本（由于委托方規(guī)定

代理方行為而產(chǎn)生）。由于信息不對稱是經(jīng)常性的存在,委托方無法知

道高管人員是在為實(shí)現(xiàn)股東收益最大化而如何努力工作,還是為追求虛假

的提高財(cái)務(wù)信息或是為滿足于平穩(wěn)的投資收益率;股東更加無法監(jiān)管高管

人員是否將有限的資金投入到對所有者的收益增長有益的活動中,還是投

入到對高管人員自身有利的經(jīng)濟(jì)活動中;股票期權(quán)的實(shí)施,將高管人員的

報(bào)酬與企業(yè)長遠(yuǎn)收益牢牢地結(jié)合在一起,從而激發(fā)高管人員的競爭能力和

創(chuàng)新能力。無形中降低了契約成本和誤差成本。

3體現(xiàn)人力資源的價(jià)值經(jīng)研究認(rèn)為經(jīng)濟(jì)組織產(chǎn)生和發(fā)展的原因是

生產(chǎn)要素的所有者之間的合作,能夠產(chǎn)生更高的生產(chǎn)率。可是這里有一個

前提條件那就是必須使生產(chǎn)者的努力與她們的報(bào)酬掛鉤。這樣才可能有更

高的生產(chǎn)率。企業(yè)內(nèi)部的管理天然的使人的職責(zé)和地位存在差異。作為企

業(yè)高層管理的企業(yè)家,是不斷在經(jīng)濟(jì)結(jié)構(gòu)內(nèi)部進(jìn)行"革命突變",對舊的生

產(chǎn)方式進(jìn)行"創(chuàng)造性破壞",實(shí)現(xiàn)生產(chǎn)要素新組合的人,是推動企業(yè)向前

發(fā)展的主體。企業(yè)家是革新者,是敢于擔(dān)當(dāng)風(fēng)險(xiǎn),有目的的尋革新的源

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2020年4月19日文檔僅供參考

泉,善于捕捉時機(jī),并把變化（機(jī)制）化作了可供開發(fā)和利用的機(jī)會的

人。正是由于高管人員（企業(yè)家）在

企業(yè)發(fā)展中是有舉足輕重的作用,因此中國要為企業(yè)選擇一位具有優(yōu)秀品

質(zhì)和卓越領(lǐng)導(dǎo)才能的人。若要實(shí)現(xiàn)這個目標(biāo),股票期權(quán)制度

的實(shí)施能夠?yàn)槠髽I(yè)引進(jìn)優(yōu)秀的企業(yè)家和其它高級人才。企業(yè)家們也都偏好

接受期權(quán)制度,特別是在知識經(jīng)濟(jì)到來的今天,人力資本的地位相對于物

力資原來講是更加稀缺的。傳統(tǒng)的報(bào)酬計(jì)劃一方面不能體現(xiàn)人力資本的價(jià)

值,另一方面對人力資本的作用發(fā)揮有時會產(chǎn)生負(fù)面的影響。高管人員是

人力資本的所有者,股票期權(quán)是時代進(jìn)步的產(chǎn)物,只有這種制度才能較好

的解決這一問題。

4規(guī)避高管人員的短期行為在中國企業(yè)改革過程中曾經(jīng)出現(xiàn)過的

"59歲現(xiàn)象"是困擾我們的一個難題。一方面是她們本身素質(zhì)存在問題,

而另一方面就是她們存在額外消費(fèi)。如果她們不在高管人員的崗位上就會

失去額外消費(fèi)的權(quán)利。股票期權(quán)能夠矯正部分國企高管人員的短期行

為。在股票期權(quán)制度下,高管人員在退休或離職后仍可擁有公司的期權(quán)或

股權(quán),享受公司股份上漲帶來的利益。這樣她們出于自身利益而言,在任

期間就會以公司的長遠(yuǎn)利益為根本,以實(shí)現(xiàn)公司長遠(yuǎn)的價(jià)值最大化為目

標(biāo)。而不是將注意力集中在反映企業(yè)經(jīng)營狀況的短期的財(cái)務(wù)的指標(biāo)上,從

而能夠有效的克服傳統(tǒng)激勵機(jī)制下高管人員的短期行為。

三、股票期權(quán)實(shí)施中存在的問題

1實(shí)施股票期權(quán)就必須要有股可"期",即股票期權(quán)的股票從何而

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2020年4月19日文檔僅供參考

來

當(dāng)前,在中國實(shí)施股票期權(quán)制度的股票來源并沒有明確的法律法規(guī)

的規(guī)定,一般國際上的作法有三種。首先是預(yù)留股份。中國

的新股發(fā)行政策尚未允許從上市公司的首次公開發(fā)行額中預(yù)留部分股份以

備將來公司實(shí)施股票期權(quán)計(jì)劃。同時增發(fā)新股的政策也沒有相應(yīng)的規(guī)定,

雖然能夠預(yù)計(jì)將來政策的變化會允許新股發(fā)行時預(yù)留部分股份政策出臺,

但當(dāng)前看形勢不甚樂觀;其次是股票回購。即上市公司經(jīng)過股份回購的形

式取得實(shí)施期權(quán)制度的所需的股份。可是這種方法與＜公司法＞的相關(guān)

規(guī)定相悖。中國＜公司法＞第149條規(guī)定"公司不得收購本公司的股

票……";再次是虛擬股票

中國沒有相關(guān)的法律規(guī)定。美國公司的一般做法是:一是向內(nèi)部發(fā)行新

股;二是經(jīng)過回購方式獲得所需的股份。

2經(jīng)營者業(yè)績評價(jià)難以量化,激勵與業(yè)績的關(guān)系是非線性反應(yīng)

實(shí)施股票期權(quán)是為了激勵經(jīng)營者為企業(yè)多作貢獻(xiàn)。這就必然要求

具有一個非常準(zhǔn)確的評價(jià)經(jīng)營者貢獻(xiàn)的標(biāo)準(zhǔn)或指標(biāo)體系,即經(jīng)過那些信息

或指標(biāo)整體的評價(jià)經(jīng)營者的業(yè)績,同時把握根據(jù)業(yè)績確定期權(quán)的多少。當(dāng)

前在世界范圍內(nèi)沒有一個科學(xué)管理的區(qū)分經(jīng)營者個人與其它生產(chǎn)要素對企

業(yè)貢獻(xiàn)的理論與有效方法。因此經(jīng)營者業(yè)績的評價(jià)是影響實(shí)施股票期權(quán)制

度的因素之一。中國的經(jīng)理人業(yè)績評價(jià)一般是以職位或崗位作為考核的標(biāo)

準(zhǔn)

為標(biāo)準(zhǔn)來看,由于中國現(xiàn)在還沒有形成職業(yè)經(jīng)理人

,以職務(wù)或職位

（企業(yè)家）市

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2020年4月19日文檔僅供參考

場,

關(guān)于經(jīng)理人員的素質(zhì)、價(jià)格、市場準(zhǔn)入、退出條件及日常考核管理都沒有

完全經(jīng)過市場的檢驗(yàn),經(jīng)理人的職位或職務(wù)是不能準(zhǔn)確地、完整地反映其

貢獻(xiàn)的大小,及其能力的高低,若不將職業(yè)經(jīng)理

人的選用、退出、報(bào)酬、培訓(xùn)、價(jià)格推到市場中去,就不可能改變當(dāng)前關(guān)

于業(yè)績評價(jià)不準(zhǔn)確或難以評價(jià)的問題。這里主要反映在:一是考核經(jīng)營者

的指標(biāo)或標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該包括哪些或者是說企業(yè)哪些業(yè)績才能真正代表經(jīng)營者的

業(yè)績。二是經(jīng)營者的激勵與評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)如何掛鉤的問題。考核標(biāo)準(zhǔn)的制定又

是關(guān)鍵的因素。如該標(biāo)準(zhǔn)由誰制定、制定的依據(jù)是什么。對中國企業(yè)

（國有）而言,除了資產(chǎn)保值增值,是否應(yīng)包括社會公益事業(yè)的內(nèi)容,諸

如:勞動就業(yè)、促進(jìn)社會穩(wěn)定,環(huán)境保護(hù)、促進(jìn)人類生存環(huán)境的安全,協(xié)

調(diào)經(jīng)濟(jì)發(fā)展、積極調(diào)

整產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)等。整體上講,企業(yè)的目標(biāo)應(yīng)是多元化的,國有企業(yè)已擔(dān)負(fù)資

產(chǎn)的增值,還要擔(dān)負(fù)著穩(wěn)定經(jīng)濟(jì)滿足社會多樣性需要中市場不能提供或在

市場失靈領(lǐng)域的產(chǎn)品供給任務(wù)。三是對經(jīng)理人員的考評應(yīng)包括哪些具體指

標(biāo)?一般情況是利用會計(jì)核算過程提供財(cái)務(wù)報(bào)告來評價(jià)經(jīng)理人的業(yè)績

（上市公司加上股票價(jià)格）。根據(jù)中國當(dāng)前的現(xiàn)狀,在會計(jì)核算過程中

經(jīng)常會出現(xiàn)一些不盡人意的問題,情況十分猖獗,嚴(yán)重?fù)p害會計(jì)信息

的聲譽(yù)。資本市場在中國才剛剛發(fā)展十年時間,投資者在市場上的操作投

機(jī)成分非常普遍

市場上股價(jià)難以與企業(yè)的業(yè)績聯(lián)系起來。

3沒有發(fā)育成熟的職業(yè)經(jīng)理人市場科斯認(rèn)為市場是協(xié)調(diào)經(jīng)濟(jì)活動的

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,資本文檔僅供參考

一種組織形式

調(diào)經(jīng)濟(jì)活動的一種組織形式。市場是資源配置的機(jī)制

,企業(yè)也是協(xié)

,企業(yè)也是一

種資源配置機(jī)制。在市場體系中,生產(chǎn)經(jīng)營活動是經(jīng)過看不見的手在協(xié)調(diào)

配置有效的資源,企業(yè)的顯著特征就是作為價(jià)格的替代物而

存在的。企業(yè)的存在是經(jīng)過市場上的產(chǎn)權(quán)所有者之間簽訂契約,使市場上

產(chǎn)權(quán)之間的交易費(fèi)用降到最低點(diǎn)。作為企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營活動的除場地、資

金、勞動力之外的第四個要素--企業(yè)家也成為市場上不可或缺的生產(chǎn)要

素。產(chǎn)權(quán)所有者之間組成企業(yè)后,就要為這個組織在市場上選擇（聘

用）企業(yè)家,使得她們選擇、聘用、培訓(xùn)、報(bào)酬等方面的費(fèi)用要小于企業(yè)

家在企業(yè)中的貢獻(xiàn)。反之所有者就必須解雇企業(yè)家。股票期權(quán)只是激勵機(jī)

制的一種,它的應(yīng)用就必須與

企業(yè)家的貢獻(xiàn)相匹配。沒有一個發(fā)育完善的企業(yè)家市場就不能自由的選用

企業(yè)家,不能正確的確定企業(yè)的市場價(jià)值,就不能根據(jù)市場機(jī)制的進(jìn)入、

退出方式運(yùn)作。許多國有企業(yè)的經(jīng)理不是由市場來選用,而是由政府部門

或者大股東的偏好來決定的,經(jīng)理人的個

人能力與激勵機(jī)制沒有合理的結(jié)合在一起,自然股票期權(quán)制度也不能達(dá)到

理想的目的。

4

礎(chǔ)

股票期權(quán)的實(shí)施主要是依靠資本市場對企業(yè)業(yè)績的反映,經(jīng)研究,

認(rèn)為中國的資本市場是弱式資本市場,即股價(jià)不能真正反映企業(yè)的業(yè)績情

況。其中存在著其它非理性因素

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2020年4月19日

缺乏完善與規(guī)范的資本市場,股票期權(quán)制度的實(shí)施失去環(huán)境基

,市場價(jià)格并沒有隨文檔僅供參考

企業(yè)業(yè)績的變化而相應(yīng)的變化,而經(jīng)理人要獲得股票期權(quán)帶來的收益就必

須經(jīng)過資本市場上的股價(jià)上漲或下降才能夠?qū)崿F(xiàn),這樣也就

不能達(dá)到實(shí)現(xiàn)股票期權(quán)的激勵作用。同時由于股價(jià)非理性波動,也會給期

權(quán)者帶來更大風(fēng)險(xiǎn)。

四、實(shí)施股票期權(quán)制度,必須解決的幾個矛盾

1正確理解按勞分配的原則

報(bào)酬是勞動者應(yīng)得到的回報(bào),多勞多得,貢獻(xiàn)與報(bào)酬相匹配,是按

勞分配的具體體現(xiàn)。在中國由于長期處于大鍋飯的影響,平均

主義盛行,人們形成根深蒂固的觀念是"不怕窮,怕不均",這些年來雖然改

革開放使人們在思想觀念上有所改變,可是舊的文化對現(xiàn)實(shí)狀況仍是有深

刻的影響。一講到股票期權(quán),特別是經(jīng)理人期權(quán),很多人就不那么舒服,

這個現(xiàn)象主要反映在國有企業(yè),國有企業(yè)大多數(shù)職工的工資一般是經(jīng)營者

的2或3倍左右,差距不算太大,人們?nèi)菀捉邮?而關(guān)于經(jīng)營者的在職

消費(fèi)職工們一般是沒有太多的認(rèn)識職工也接受了職位消費(fèi)的現(xiàn)象。一旦實(shí)

施股票期權(quán),經(jīng)營者收入大幅度上升,和職工的收入差距就明顯加大,這

樣職工就不能接受,股票期權(quán)制度就失去了職工的支持和理解。事實(shí)上股

票期權(quán)只不過將過去的隱性收入變?yōu)橥该魇杖?經(jīng)營者的個人收入增加遠(yuǎn)

遠(yuǎn)小于她們給企業(yè)帶來的經(jīng)濟(jì)利益的增加。我們的政府、企業(yè)應(yīng)大力宣

傳股票期權(quán)制度得積極作用,讓人們認(rèn)識到該制度是激勵經(jīng)營者的一種有

效手段,是符合多勞多得的理念.同時也讓人們認(rèn)識到經(jīng)營者在企業(yè)中的

作用是一般勞動力所無法代替的,她們的勞動是創(chuàng)造

性的,是企業(yè)長遠(yuǎn)發(fā)展的一種不可或缺的稀有資源。

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2020年4月19日文檔僅供參考

2建立科學(xué)的考核業(yè)績標(biāo)準(zhǔn),激勵與業(yè)績相匹配科學(xué)的業(yè)績評價(jià)

標(biāo)準(zhǔn)將為股票期權(quán)的實(shí)施提供一個度量的尺度。期權(quán)是對根據(jù)業(yè)績狀況確

定給經(jīng)營者報(bào)酬多少的一種激勵機(jī)制。沒有業(yè)績評價(jià)標(biāo)準(zhǔn),就失去了存在

的基礎(chǔ)。科學(xué)的業(yè)績評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)的建立,首先,確定評價(jià)業(yè)績（指標(biāo)體系）

應(yīng)包括的內(nèi)容,即企業(yè)哪些業(yè)績是經(jīng)營者創(chuàng)造的,除了正常情況下考核內(nèi)

容應(yīng)包括資產(chǎn)保值增值、償債能力、發(fā)展能力以外還應(yīng)采用近幾年一種稱

為

EVA（EcnomicValueAdded經(jīng)濟(jì)增加值）的方法。EVA法就是計(jì)算企

業(yè)的凈經(jīng)營利潤減去投入在該企業(yè)經(jīng)營的所有資本的成本后給利潤下的定

義。企業(yè)是長期習(xí)慣用生產(chǎn)成本和利潤作為業(yè)績標(biāo)準(zhǔn),這樣就沒有考慮機(jī)

會成本的問題。因?yàn)樗姓哂沙钟鞋F(xiàn)有的公司證券而放棄的,在其它相當(dāng)

股票或債券上的投資的可能帶來的回報(bào)。因此，計(jì)算方程EVA的值是企

業(yè)制造的真正的利潤，最直接的聯(lián)系著股東財(cái)富的創(chuàng)造。其次是如何將評

價(jià)標(biāo)準(zhǔn)與股票期權(quán)的關(guān)系量化起來。我們都知道企業(yè)的業(yè)績是多因素相互

作用的結(jié)果,即業(yè)績是多因素的函數(shù),經(jīng)營者的報(bào)酬又是業(yè)績的函數(shù),因

此股票期權(quán)以業(yè)績的什么的標(biāo)準(zhǔn)作為激勵的起點(diǎn),如何量化使用二者關(guān)系

到經(jīng)營者與所有者雙方的利益,若期權(quán)與評價(jià)標(biāo)準(zhǔn)起點(diǎn)低,所有者將擔(dān)

負(fù)更多的交易成本,反之,則經(jīng)營者又不能全心全意為所有者利益去考

慮,所有者必定是會失去一定的利益。兩難之中權(quán)衡利弊得失,我們認(rèn)為

實(shí)施股票期權(quán)會使得所有者的利益有所增加,經(jīng)營者的利益與其付出相

等。再次,綜合評價(jià)企業(yè)經(jīng)營者的業(yè)績,除了要考慮上面討論的內(nèi)容外,

還要考慮股票的市場價(jià)值的變化（上市公司）。雖然中國上市公司的股

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2020年4月19日文檔僅供參考

價(jià)與企業(yè)的業(yè)績沒有必然的聯(lián)系,可

是資本市場畢竟經(jīng)過十年發(fā)育,我們能夠采用一定的計(jì)算方法去掉那些影

響股價(jià)的非正常因素外,股價(jià)與業(yè)績還是有天然的聯(lián)系的。這里就需要一

個合理計(jì)算股價(jià)的方法。

3建立和健全法律規(guī)范,為實(shí)施股票期權(quán)提供法律保障股票期權(quán)

的實(shí)施,需要法律法規(guī)的支持。沒有法律法規(guī)的支持,股票期權(quán)制度的實(shí)

施將失去活力和存在的空間。實(shí)施股票期權(quán)在法律上必須解決的問題:首

先是必須完善＜公司法＞,修訂＜公司法＞中企業(yè)就股票發(fā)行、配股、

增發(fā)新股時,實(shí)施股票期權(quán)制度的

能夠預(yù)留一部分作為期權(quán)的股價(jià),除此之外還應(yīng)允許企業(yè)能夠回購股票以

用以作期權(quán)的股票。因此,法人、國有企業(yè)法人或國有股作股份,能夠用

作期權(quán)的股票,這樣也能夠使不流通的股票變?yōu)榱魍?并會給企業(yè)帶來資金

的注入;其次,關(guān)于股票期權(quán)的會計(jì)處理,應(yīng)制定＜企業(yè)會計(jì)準(zhǔn)則-股票期

權(quán)準(zhǔn)則＞,該準(zhǔn)則主要規(guī)范關(guān)于實(shí)施股票期權(quán)的企業(yè)的會計(jì)業(yè)務(wù)處理規(guī)

范。主要內(nèi)容包括股票期權(quán)的確認(rèn)、記錄、計(jì)量和披露等。使得反映股票

期權(quán)的會計(jì)信息具有可比性、一致性和相關(guān)性;再次,是股票期權(quán)的生效

條件,一個股票期權(quán)計(jì)劃的生效條件一般同時達(dá)到如下幾個條件。(1)該

計(jì)劃應(yīng)該得到股東大會的批準(zhǔn);(2)獲得股票期權(quán)的是必須與公司訂立股權(quán)

計(jì)劃協(xié)議;(3)股票期權(quán)計(jì)劃包括的所有內(nèi)容不得違反中國有關(guān)的法律、

法規(guī)的禁止性規(guī)定。根據(jù)股票期權(quán)的目的來看,股票期權(quán)是不可轉(zhuǎn)讓的,

否則違背管理人員的利益與公司利益相統(tǒng)一的初衷(某

些特殊情況除外,如期權(quán)人死亡時,股權(quán)能夠由其它人行權(quán))。行權(quán)人的

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2020年4月19日文檔僅供參考

受益人就擁有了公司的普通股股票,這時持有者是否持有一般由持有人決

定,中國＜公司法＞規(guī)定公司董事和經(jīng)理任期職的三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓本人所

持有公司股份,三年后在任職內(nèi)再轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其持有公司股份額

的5%,并經(jīng)董事會同意。由此可見,除非受益人在行權(quán)后離開公司,否則

由于其在公司中的特殊地位,其所獲的公司股票能在有限范圍內(nèi)進(jìn)行有條

件的轉(zhuǎn)讓。

4培育和完善職業(yè)經(jīng)理人市場和資本市場,為實(shí)施股票期權(quán)奠定

環(huán)境基礎(chǔ)

建立職業(yè)經(jīng)理人市場是近幾年頗為人們關(guān)注的一個話題。有很多

人認(rèn)為國有企業(yè)改制步履艱難、經(jīng)濟(jì)效益滑坡低下、利用資源能力差、競

爭力不強(qiáng),其根本原因除了國有企業(yè)固有的一些一時難以解決的因素以

外,有一個非常主要的原因,就是國有企業(yè)的經(jīng)營者是由政府任命或選

聘,沒有真正將經(jīng)營者個人利益與企業(yè)生存發(fā)展聯(lián)系在一起。經(jīng)營者除了

關(guān)心一些能夠體現(xiàn)政績的財(cái)務(wù)指標(biāo)外,對企業(yè)的長遠(yuǎn)發(fā)展沒有戰(zhàn)略性的規(guī)

劃,缺乏工作上的主動性、創(chuàng)造性,缺乏追求利益上的積極性（經(jīng)營者

工資與職工的工資差別沒有拉開,經(jīng)營者認(rèn)為自己付出的代價(jià)沒有得到應(yīng)

有的回報(bào),

挫傷經(jīng)營者的積極性）。解決這個問題的最好辦法應(yīng)該是將經(jīng)營企業(yè)的

職業(yè)經(jīng)理人們推向市場,由市場來確定經(jīng)理者的價(jià)值,企業(yè)要經(jīng)營下去,

除了不能缺少資本、土地、勞動力（一般勞動者）之外,還要到市場去

聘用經(jīng)營者,經(jīng)營者在經(jīng)營過程中除了體現(xiàn)自己的價(jià)值和作用外,還是經(jīng)

營者自身價(jià)值的保值增值過程,一個經(jīng)營者如果沒有取得良好的業(yè)績,那

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2020年4月19日文檔僅供參考

么她的市場價(jià)值就必然降低,經(jīng)營者自

身利益就必然受損。因此也能將經(jīng)營者與企業(yè)牢牢的捆在一起,使得她的

利益與企業(yè)的生存發(fā)展過程密不可分。一項(xiàng)調(diào)查顯示,中國企業(yè)經(jīng)營者由

主管部門任命的75%,由基層聘用的僅占7%。這樣的情況能夠說明雖然

中國改革開放已有二十多年的歷史

業(yè)經(jīng)營者使用上還是套用黨政干部的標(biāo)準(zhǔn)和選拔程序

,可是關(guān)于企

,她們沒有經(jīng)

過市場上的評價(jià)和檢驗(yàn),遠(yuǎn)遠(yuǎn)沒有形成一種公平競爭、優(yōu)勝劣汰的機(jī)制。

如果在一個真正市場意義的企業(yè)家市場在市場機(jī)制作用下,經(jīng)過競聘不但

能夠確定經(jīng)營者的應(yīng)聘價(jià)格,而且還能夠培育和發(fā)現(xiàn)一批企業(yè)界的精英,

從而實(shí)現(xiàn)一個良性企業(yè)家市場的供給,這樣完全能夠打破部門、地區(qū)、行

業(yè)限制,增強(qiáng)企業(yè)家流動性,強(qiáng)化市場的進(jìn)入、運(yùn)行、退出,比較正常運(yùn)

轉(zhuǎn)的管理會給成熟的、有真才實(shí)學(xué)的、具有創(chuàng)新精神的企業(yè)家提供一個施

展才華的大舞臺。

資本市場的培育與完善是為實(shí)施股票期權(quán)制度提供運(yùn)作基礎(chǔ)。資

本市場的完善主要要做好以下幾個方面的工作:首先是擴(kuò)大公司流通股比

例;其次是發(fā)展機(jī)構(gòu)投資者;再次是規(guī)范財(cái)務(wù)會計(jì)信息的批露;最后是培

育股民的理性投資行為,規(guī)避投機(jī)行為。建立強(qiáng)式資本市場,使得股價(jià)與

公司業(yè)績呈強(qiáng)式聯(lián)結(jié)。

經(jīng)過法律法規(guī)確定股票期權(quán)的股份來源,這是首要的。除此之外

還要考慮如何制訂關(guān)于行權(quán)價(jià)格確定的方法,如何確定授予時機(jī),如何確

定期權(quán)受益人的分配標(biāo)準(zhǔn)

題。

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,以及如何確定行權(quán)時機(jī)問文檔僅供參考

任何事物在其產(chǎn)生發(fā)展過程中都會遇到傳統(tǒng)固有意識的抑

制,都會存在許多事先解決的問題。股票期權(quán)在中國的實(shí)施也同樣存在若

干不可忽視的問題。這些問題不解決就不能把股票期權(quán)制度有效的在企業(yè)

中實(shí)現(xiàn),更不能給企業(yè)帶來效益。對于股票期權(quán)制度的實(shí)施,中國應(yīng)做好

資本市場、企業(yè)家市場的培育和完善,同時健全機(jī)關(guān)的法律法規(guī)以及配套

的規(guī)章制度,盡快為股票期權(quán)制度的

實(shí)施創(chuàng)造便利的環(huán)境。總之,股票期權(quán)制度是中國企業(yè)激勵機(jī)制建設(shè)的主

要策略之一。不久的將來,股票期權(quán)將會給企業(yè)基本治理帶來正常的變

化。

中國推行股票期權(quán)制度的法律構(gòu)想

隨著1997年上海儀電控股集團(tuán)公司率先在國有企業(yè)中實(shí)行”期

股計(jì)劃”,開創(chuàng)中國”股票期權(quán)革命”的先河以來,越來越

多的企業(yè)開始探索嘗試股票期權(quán)制度,掀起了一場”股票期權(quán)熱”。但由

于中國現(xiàn)行的主要經(jīng)濟(jì)法律法規(guī)沒有為這種制度留有空間,導(dǎo)致實(shí)踐中的

做法偏離了制度本旨,”而在許多儼然實(shí)行著期權(quán)制的企業(yè),‘期權(quán)'也

不過只是一個說法,對于這種法律制度,根本談不上規(guī)范化的運(yùn)作”[1].

究竟什么是股票期權(quán)制度,實(shí)踐中為什么會出現(xiàn)”名不符實(shí)”的現(xiàn)象,該

如何為其界定法律性質(zhì),又該怎樣對其進(jìn)行法律的制度設(shè)計(jì)?在此,筆者

談幾點(diǎn)自己的想法。

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2020年4月19日文檔僅供參考

一、股票期權(quán)制度概述

股票期權(quán),又稱”經(jīng)理股票期權(quán)”、”認(rèn)股權(quán)”,即公司給予經(jīng)理

人員在未來一定時間內(nèi)以一定價(jià)格購買一定數(shù)量公司股票的選擇權(quán)。如果

經(jīng)理人員在獎勵規(guī)定的期限內(nèi)持續(xù)服務(wù)于公司或達(dá)到約定的業(yè)績目標(biāo),那

么屆時便可獲得行權(quán)當(dāng)日股票市場價(jià)格與行權(quán)價(jià)之間的差價(jià)收益。由于股

價(jià)與公司業(yè)績和未來成長性高度相關(guān),借此激勵經(jīng)理人員努力提高公司經(jīng)

營效率與長期利潤,從而實(shí)

現(xiàn)經(jīng)理人員的個人利益與股東長期利益的結(jié)合。股票期權(quán)制度源于美國,

由于具有激勵經(jīng)營者、吸引優(yōu)秀人才、減少代理成本、促進(jìn)穩(wěn)健經(jīng)營等優(yōu)

越性,自八十年代至今,作為一種對經(jīng)理人員有效的長期激勵機(jī)制在西方

國家得到了廣泛推行,全球排名前500家的大工業(yè)企業(yè)中,至少有89％

的企業(yè)實(shí)行了這種制度。[2]

二、實(shí)踐中產(chǎn)生的問題及其原因

在中國,為了規(guī)范經(jīng)理人員的行為,避免”59”歲甚至”39”歲

現(xiàn)象,實(shí)現(xiàn)企業(yè)的可持續(xù)發(fā)展,企業(yè)界以極大的熱情”迎”來了股票期權(quán)

制度。從1999年起,上海、武漢、北京等地的一些國有企業(yè)開始試行股

票期權(quán)計(jì)劃。如上海輕工控股集團(tuán)公司在系統(tǒng)內(nèi)推出<經(jīng)營者年薪制暨復(fù)

合期股激勵試行辦法>,依該辦法,經(jīng)營者

年薪約為5萬元至8萬元（視不同單位而定）,超過部分的50％作為

經(jīng)營者期股或風(fēng)險(xiǎn)抵押:”武漢式股票期權(quán)”將法定代表人的年薪分為三

個部分:基薪、年薪收入和風(fēng)險(xiǎn)收入,其中風(fēng)險(xiǎn)收入部分

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2020年4月19日文檔僅供參考

的70％作為延期兌現(xiàn)的”股票期權(quán)”,逐年按業(yè)績定比返還。

從上述試點(diǎn)情況不難看出,中國試行中的股票期權(quán)制度已偏離了作為

激勵機(jī)制的制度本旨,名為”股票期權(quán)”,實(shí)為”股票購買”,經(jīng)理人員

獲得的不是”權(quán)利”,而是”義務(wù)”,更具經(jīng)營擔(dān)保的味道。而國外的股

票期權(quán)制度是以股價(jià)上升為媒介,以股票收益為杠桿的經(jīng)營者激勵制度,

賦予經(jīng)營者的僅僅為”股票選擇權(quán)”,不含所謂的約束機(jī)制。為什么會出

現(xiàn)這種偏離?筆者認(rèn)為一是指導(dǎo)

思想上的原因:中國在引進(jìn)股票期權(quán)制度時,就以構(gòu)建一種”激勵與約

束”機(jī)制并存的制度為目標(biāo),強(qiáng)調(diào)讓經(jīng)營者自己出錢買股票期權(quán),實(shí)行個

人財(cái)產(chǎn)抵押,[3]在實(shí)踐中幾經(jīng)改造,終于成為經(jīng)營者對企業(yè)效益的擔(dān)保機(jī)

制;二是制度設(shè)計(jì)者面臨的法律上的困惑,現(xiàn)有的法律制度在很大程度上

限制了期股的創(chuàng)新空間。實(shí)際上,股票期權(quán)制度設(shè)計(jì)者規(guī)避法律的結(jié)果

是,使得”股票期權(quán)”變成了”經(jīng)營擔(dān)保合同”，作為一項(xiàng)激勵制度設(shè)計(jì)

的效果已不復(fù)存在……[4]思

想上的偏差能夠隨著人們對這種制度認(rèn)識的不斷深化及對其本質(zhì)的進(jìn)一步

把握得到糾正,法律障礙的突破及整體的規(guī)制則成為當(dāng)務(wù)之急。

三、股票期權(quán)的法律性質(zhì)

對股票期權(quán)法律性質(zhì)的認(rèn)識,關(guān)系到其在整個法律體系中的定位,是

首先需要解決的問題。國內(nèi)法學(xué)界對股票期權(quán)的關(guān)注是最近才開始的,探

討的理論文章甚少,對股票期權(quán)的法律性質(zhì)尚未形成

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2020年4月19日文檔僅供參考

統(tǒng)一認(rèn)識,比較有代表性的觀點(diǎn)有兩種,一種認(rèn)為”認(rèn)股權(quán)屬于單務(wù)法律

行為,是形成權(quán)而非債權(quán)”;[5]另有學(xué)者認(rèn)為”股票期權(quán)授予協(xié)議是一種

選擇權(quán)要約,作為其標(biāo)的的股票期權(quán)是一種期待權(quán)”。[6]

筆者認(rèn)為,上述兩種觀點(diǎn)都有失偏頗。第一種觀點(diǎn)將”股票授予協(xié)

議”與”股票期權(quán)”混同,即把民事法律行為與民事法律行為指向的權(quán)利

等同。認(rèn)為”認(rèn)股權(quán)屬于一種單務(wù)法律行為”是錯誤的;同時在民法權(quán)利

分類標(biāo)準(zhǔn)的判別邏輯上是不當(dāng)?shù)?民法以權(quán)利

（包括形之作用為劃分標(biāo)準(zhǔn),將權(quán)利分為支配權(quán)、請求權(quán)、變動權(quán)

成權(quán)、抗辯權(quán)等）,依權(quán)利之標(biāo)的不同分為財(cái)產(chǎn)權(quán)（包括債權(quán)、物權(quán)、

知識產(chǎn)權(quán)等）和非財(cái)產(chǎn)權(quán)。[7]因此,認(rèn)為股票期權(quán)不屬于”債權(quán)”,就

當(dāng)然屬于”形成權(quán)”,將”債權(quán)”與”形成權(quán)”并列是錯誤的;再次,將

作為形成權(quán)的股票買賣選擇權(quán)與作為期待權(quán)的股票期權(quán)性質(zhì)混同,忽視了

其間存在的兩種權(quán)利轉(zhuǎn)化即期待權(quán)向既得權(quán)轉(zhuǎn)化的過程。

第二種觀點(diǎn)認(rèn)為”股票期權(quán)在授予時,僅相當(dāng)于公司向經(jīng)理人員發(fā)出

一個選擇權(quán)要約,當(dāng)經(jīng)理人員完成授予協(xié)議規(guī)定的持續(xù)勞務(wù)提供達(dá)到實(shí)質(zhì)

上接受公司要約的程度時,協(xié)議就轉(zhuǎn)變?yōu)橐粋€‘雙務(wù)、有償'的合同”。

在此,忽視了股票期權(quán)的取得是無償、立即的這一重要特征,當(dāng)公司與經(jīng)

理人員達(dá)成授予協(xié)議時,即存在一個”單務(wù)、無償”的合同,經(jīng)理人員即

擁有股票期權(quán),只是將這種期待權(quán)變?yōu)楝F(xiàn)實(shí)的權(quán)利需要一定的期限或特定

條件的具備。從期權(quán)的授予到行權(quán)存在兩個合同,即期權(quán)授予合同與股票

買賣合同。

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2020年4月19日文檔僅供參考

筆者認(rèn)為,股票期權(quán)授予協(xié)議是附義務(wù)的贈與合同。經(jīng)理人員在授予

期內(nèi)持續(xù)受聘或達(dá)到約定的業(yè)績目標(biāo),是其接受贈與時應(yīng)承擔(dān)的義務(wù),但

這并不妨礙其在協(xié)議成立時即獲得股票期權(quán)。若經(jīng)理人員（受贈人）

不履行義務(wù),則公司（贈與人）能夠依＜合同法＞第192、194條

的規(guī)定撤銷贈與,收回股票期權(quán)。作為贈與合同的標(biāo)的,股票期權(quán)是一種

期待權(quán)。所謂期待權(quán),是與既得權(quán)相正確民事權(quán)利,即尚未具備全部成立

要件,將來有實(shí)現(xiàn)可能性的權(quán)利。[8]在股票期權(quán)授予后,股票買賣合同

并未成立,但股票買賣選擇權(quán)取得的過程已經(jīng)開始。如果經(jīng)理人員按照授

予協(xié)議要求履行自己的義務(wù),則選擇權(quán)的取得就更進(jìn)一步。”從消極方面

來看,在公司授予

股票期權(quán)時,取得股票選擇權(quán)的過程尚未完成,權(quán)利還沒有發(fā)生;從積極

方面來看,權(quán)利取得雖未完成,但已經(jīng)進(jìn)入完成的過程,當(dāng)事人已經(jīng)有所

期待。這種期待,因?yàn)榫邆淙〉眠x擇權(quán)的部分要件而發(fā)生。”[9]股票買

賣選擇權(quán)是既得權(quán)亦是一種形成權(quán)。當(dāng)經(jīng)理人員履行了自己的義務(wù),股票

期權(quán)這種期待權(quán)就現(xiàn)實(shí)地轉(zhuǎn)化為股票買賣選擇權(quán)。此選擇權(quán)依其作用論,

屬于形成權(quán)。形成權(quán)指權(quán)利人得依其單方意思表示,使自己與她人間的法

律關(guān)系發(fā)生變動的權(quán)利。[10]經(jīng)理人員的行權(quán)通知使其與公司之間產(chǎn)生股

票買賣的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,經(jīng)理人員以預(yù)先約定的價(jià)格支付股價(jià),公司則負(fù)

立即交付股票的義務(wù),因此股票期權(quán)從授予到行權(quán)的全過程包涵兩種權(quán)利

（作為期待權(quán)的股票期權(quán)和作為既得權(quán)與形成權(quán)的股票買賣選擇權(quán)）、

兩個合同（附義務(wù)的期權(quán)贈與合同和股票買賣合同

律性質(zhì)應(yīng)予以全面的把握。

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2020年4月19日

）,對其法文檔僅供參考

股票期權(quán)授予協(xié)議作為附義務(wù)的贈與合同,股票期權(quán)作為一種期待

權(quán),在中國民商法中并沒有專門的法律法規(guī)予以規(guī)范,雖然暫

時能夠用＜合同法＞中關(guān)于贈與合同的規(guī)定及民法的基本原則予以調(diào)整,

但由于股票期權(quán)制度涉及公司、股東、經(jīng)理人員等特殊主體涉及證券市場

是否規(guī)范等經(jīng)濟(jì)因素,必須進(jìn)行專門的系統(tǒng)立法和制度設(shè)計(jì)。

四、對股票期權(quán)制度進(jìn)行法律規(guī)制的構(gòu)想

如前所述,中國＜公司法＞、＜證券法＞、＜稅法＞等主要經(jīng)濟(jì)法

律法規(guī)均未將股票期權(quán)納入調(diào)整范圍,標(biāo)準(zhǔn)的股票期權(quán)制度在中國是違

法、行不通的,導(dǎo)致企業(yè)界不得不改弦易張,實(shí)行變相的期股計(jì)劃,違背

了激勵制度的本旨。如何借鑒國外的立法經(jīng)驗(yàn),完善中國

經(jīng)濟(jì)立法,以適應(yīng)企業(yè)界推行股票期權(quán)制度之需,是值得我們思考的迫切

問題。筆者認(rèn)為,法律應(yīng)為股票期權(quán)制度提供整體規(guī)制,進(jìn)行全方位調(diào)

整。

（一）＜公司法＞應(yīng)為股票期權(quán)提供股份來源

在西方國家股票期權(quán)制度中,股票的兩個主要來源是公司取得自己的

股份和增發(fā)新股。這兩種途徑在中國由于

礙都是行不通的。

公司取得自己股份,是指公司取得自己發(fā)行在外股份的法律行為。由

于這一行為有違資本維持原則,危害公司債權(quán)人利益和交易秩序。因此,

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2020年4月19日

＜公司法＞上的障文檔僅供參考

各國立法都在不同程度上加以限制,出現(xiàn)了以德國為代表的”原則禁止、

例外許可”的歐洲模式和以美國為代表的”原則許可、例外禁止”的自由

模式。但不論采用哪種模式,公司為推行員工持股和實(shí)行股票期權(quán)制度而

取得自己的股份都被立法所允許。而且,隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展,為適應(yīng)公司實(shí)踐

經(jīng)營中資本籌措、資金運(yùn)用的客觀需要,各國立法出現(xiàn)了放寬對其限制的

趨勢。相形之下,中國＜公司法＞的規(guī)定就顯得過于嚴(yán)苛,與世界范圍內(nèi)

的立法趨勢格格不入。＜公司法＞第149條的規(guī)定原則上禁止公司取

得自己的股份,例外許可中也僅有為減資而注銷股份和公司合并兩種情

形。借鑒國外立法經(jīng)驗(yàn),配合實(shí)務(wù)中推行股票期權(quán)制度的需要,＜公司法

＞應(yīng)當(dāng)放寬對公司取得自己股份的限制規(guī)定,明確將”公司為

推行股票期權(quán)制度和員工持股”的事項(xiàng)列入例外情形,為股票期權(quán)制度的

推行提供法律保障。

增發(fā)新股,是國外用以滿足推行股票期權(quán)制度需要的又一主要方式。

但由于中國實(shí)行法定資本制,對增資的條件規(guī)定得極為嚴(yán)格。如＜公司

法＞第137條規(guī)定公司必須在三年內(nèi)連續(xù)盈利,距前次發(fā)行時間須間隔

一年以上等,導(dǎo)致增資發(fā)行的次數(shù)少,發(fā)行機(jī)會難得,無法滿足股票期權(quán)

制度對增資發(fā)行高效、簡便的要求。筆者建

議,中國＜公司法＞可借鑒法國＜商事公司法＞第208—2條的規(guī)定,

豁免因出售期權(quán)引起的增資發(fā)行的有關(guān)手續(xù),只要聲明售出期權(quán),以

貨幣或以債權(quán)抵償繳納了相應(yīng)數(shù)額的款項(xiàng),并配置認(rèn)股書,增資即

為最終完成,以提升效率。[11]同時配套以法定資本制的改革,采納代

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2020年4月19日文檔僅供參考

表現(xiàn)代股份公司資本制度發(fā)展趨勢的折衷資本制,[12]經(jīng)過股東大會授權(quán)

董事會在公司成立后的一定年限內(nèi),和公司注冊資本總額的一定比例內(nèi),

對首次未認(rèn)足的資本部分根據(jù)經(jīng)營需要擇機(jī)發(fā)行新股,以滿足經(jīng)理人員隨

時行權(quán)的需要。

另外,有學(xué)者提出,能夠?qū)⒐善逼跈?quán)制度的實(shí)施與國有資本的戰(zhàn)略

性重組結(jié)合起來,從國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓中留出所需的股票。[13]但由于國有

企業(yè)中所有者缺位問題,操作不當(dāng),會造成國有資產(chǎn)流失,而且國有股份

的出讓受到諸多限制而且必須經(jīng)過嚴(yán)格的審批程序,因此在實(shí)踐中難以普

遍采用。

（二）＜公司法＞應(yīng)為經(jīng)理人員行權(quán)后的實(shí)際獲利提供便利

經(jīng)理人員行權(quán)后,即擁有了公司股票,但并沒有真正獲利,只有當(dāng)其

將股票出售,才能獲得與行權(quán)價(jià)之間的差價(jià)收益,此時股票期權(quán)的激勵作

用才得以淋漓盡致地體現(xiàn)出來。然而現(xiàn)行

規(guī)定卻成為中國試點(diǎn)中經(jīng)理人員實(shí)際獲利的一大障礙。

＜公司法＞的

＜公司法＞

第147條規(guī)定”公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理應(yīng)當(dāng)向公司申報(bào)所持有的本公司

的股份,并在任職期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。”筆者建議,可參考＜股份有限公司

規(guī)范意見＞第30條第6款規(guī)定:”公司董事和經(jīng)理在任

職的三年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓本人所持有的公司股份,三年后在任職內(nèi)轉(zhuǎn)讓的股份

不得超過其持有公司股份額的50％,并經(jīng)董事會同意。”

這樣,一方面由于經(jīng)理人員的特殊地位,為防止其利用內(nèi)幕信息操縱股價(jià)

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2020年4月19日文檔僅供參考

以獲利而進(jìn)行股票轉(zhuǎn)讓的合理限制;另一方面又為股票期權(quán)的推行提供法

律上的可操作性,以避免期權(quán)計(jì)劃對經(jīng)理人員而言僅為”一紙空文”。

（三）應(yīng)提供嚴(yán)格的程序性規(guī)范

應(yīng)當(dāng)指出,股票期權(quán)雖能帶來長期激勵等好處,但它畢竟是經(jīng)理人員

買賣本公司股票以賺取差價(jià)利益,實(shí)際上是股東利益的一種讓渡,會對原有

股東權(quán)益造成稀釋;而且容易產(chǎn)生經(jīng)理人員操縱股價(jià)以謀取巨額差價(jià)等弊

端。因此,為了保護(hù)廣大股東的權(quán)益,必須從程序上作出規(guī)制,對股票期

權(quán)授予機(jī)關(guān)、執(zhí)行機(jī)關(guān)、信息披露等予以規(guī)定,以使其得以公正推行。

股票期權(quán)應(yīng)由股東大會以特別決議的形式?jīng)Q定予以實(shí)施。如＜德國

股份公司法＞第192條規(guī)定,須由股東大會作出增資決議,增資應(yīng)基于

特定目的,為保證員工以現(xiàn)金支付為條件認(rèn)購新股的認(rèn)股權(quán)就是其中之

一;第193條規(guī)定,在作出決議時須代表基本資本的四分之三的多數(shù)經(jīng)

過,章程還可規(guī)定更高的要求。而中國＜公司法＞第106、107條規(guī)

定,股東大會作出決議,必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的半數(shù)以上經(jīng)

過。股東大會對公司合并、分立或解散及修改公司章程作出決議,必須經(jīng)

出席會議股東所持表決權(quán)的三分之-

‘1:2上經(jīng)過。與國外相比,中國股東大會沒有與會股東法定人數(shù)的要

求,易造成表決權(quán)濫用的現(xiàn)象;同時特別決議事由的范圍過于狹窄,應(yīng)將

諸如股票期權(quán)的推行等涉及股東權(quán)益的重大情形也納入其中。

股票期權(quán)的執(zhí)行機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)是專門的薪酬委員會。在實(shí)行獨(dú)立董事制的

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2020年4月19日文檔僅供參考

上市公司中,最好考慮由獨(dú)立董事組織這一委員會,以防止將執(zhí)行權(quán)交由

董事會,而由經(jīng)理人員主宰的董事會采納有利于自身而危害股東利益的報(bào)

酬方案。

對股票期權(quán)的實(shí)施情況應(yīng)予以全面、充分的信息披露,以利于市場力

量的有效運(yùn)作和廣大股東進(jìn)行監(jiān)督。中國現(xiàn)行＜證券法＞僅在第61條

原則上規(guī)定了董事、監(jiān)事、經(jīng)理及有關(guān)高級管理人員的持股情況應(yīng)在年度

報(bào)告中予以公告,這對于規(guī)范股票期權(quán)的信息披露是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的,應(yīng)在

＜證券法實(shí)施細(xì)則＞中加以補(bǔ)充或者由證監(jiān)會在信息披露指引中加以具

體明確。

（四）應(yīng)對股票期權(quán)計(jì)劃的基本要素作原則性規(guī)定

一個完整的股票期權(quán)計(jì)劃一般包括行權(quán)價(jià)、行權(quán)期間和有效期、行權(quán)

方式等基本要素。公司是否實(shí)行股票期權(quán),如何實(shí)行股票期權(quán)原則上應(yīng)屬

于公司自主決定的范圍。但如前所述,股票期權(quán)在中國是新生事物,對其

規(guī)范運(yùn)作尚缺少統(tǒng)一的認(rèn)識,而且為了經(jīng)理人員、公司、股東等多方主體

的利益衡平,借鑒美國等期權(quán)制度發(fā)

展比較成熟國家的具體作法,對期權(quán)計(jì)劃的基本要素作一原則性規(guī)定實(shí)有

必要。

（五）對股票期權(quán)的法律規(guī)制是一個系統(tǒng)立法

在＜公司法＞、＜證券法＞應(yīng)提供基本體制框架的同時,其它的一

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2020年4月19日文檔僅供參考

些經(jīng)濟(jì)法律法規(guī)如＜會計(jì)法＞、＜稅法＞等也要作出相應(yīng)調(diào)整。另外,

公司的內(nèi)、外部環(huán)境必須加以不斷完善公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)設(shè)置合理高效,崗位

職能職責(zé)分明,目標(biāo)績效考核管理體系完善,證券市場不斷規(guī)范,市場投

機(jī)成分不斷減輕,股票價(jià)格與公司業(yè)績之間的相關(guān)性日益增強(qiáng),才能形成

有利于股票期權(quán)制度推行的內(nèi)因和外因。

綜上,本文論述的僅是股票期權(quán)制度涉及的法律問題中的冰山一角。

事實(shí)上,由于股票期權(quán)制度的實(shí)施在中國還剛剛起步,現(xiàn)行的法律法規(guī)沒

有對其予以直接規(guī)定,其中必然存在諸多的法律困惑與障礙。馬克斯。韋

伯說過:”新的法律原則毫無例外地是在法律實(shí)踐中,經(jīng)過遵循法規(guī),或

以不同于法規(guī)的方式產(chǎn)生的。”根據(jù)現(xiàn)實(shí)的需要,進(jìn)行立法完善,是必經(jīng)

的過程。但愿本文的寫作會對中國股票期權(quán)制的推行及相關(guān)立法有所裨

益。

創(chuàng)業(yè)企業(yè)股票期權(quán)制度探討

作者：浙江大學(xué)管理學(xué)院?姚錚陳菲蓮

內(nèi)容摘要:本文根據(jù)股票期權(quán)的理論、方法,結(jié)合中國創(chuàng)業(yè)板市

場及其上市企業(yè)的特點(diǎn),研究股票期權(quán)激勵在中國創(chuàng)業(yè)企業(yè)中的實(shí)際應(yīng)

用。研究了如何從行權(quán)股票的來源、股票期權(quán)計(jì)劃的管理機(jī)構(gòu)、總額度、

有效期、股票期權(quán)行權(quán)價(jià)的確定、行權(quán)方式、授予時機(jī)選擇、授予對象、

結(jié)束條件等條款的制訂來設(shè)計(jì)股票期權(quán)激勵方案。重點(diǎn)探討了不同的股票

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2020年4月19日文檔僅供參考

來源所具有的各自特點(diǎn)提出了多套適合中國創(chuàng)業(yè)企業(yè)的股票期權(quán)激勵方

案。

關(guān)鍵詞：創(chuàng)業(yè)企業(yè)、期權(quán)激勵、方案設(shè)計(jì)

中國將要設(shè)立的創(chuàng)業(yè)板市場旨在為創(chuàng)業(yè)企業(yè)提供一個新的、有力

的股票融資支持,股票期權(quán)制度將率先在創(chuàng)業(yè)企業(yè)正式進(jìn)行試驗(yàn)。創(chuàng)業(yè)企

業(yè)實(shí)施股票期權(quán)制度,能夠建立一種新的分配機(jī)制、新的財(cái)富分配方式,

這會大大促進(jìn)創(chuàng)業(yè)企業(yè)的發(fā)展,能夠完善創(chuàng)業(yè)企業(yè)的法人治理結(jié)構(gòu),從而

對建立創(chuàng)業(yè)企業(yè)長久發(fā)展的穩(wěn)定機(jī)制起重要作用。同時,創(chuàng)業(yè)企業(yè)之間將

出現(xiàn)真正的市場行為并購進(jìn)一步優(yōu)化資源配置,經(jīng)過收購與兼并培育出巨

型企業(yè),從而從外部給創(chuàng)業(yè)企業(yè)施加壓力。

一、股票期權(quán)制度的發(fā)展

（一）股票期權(quán)制度的定義

近年來,歐美國家在對經(jīng)營者進(jìn)行激勵時表現(xiàn)出一個顯著的特

點(diǎn),即越來越多的企業(yè)采用”股票期權(quán)”方式。所謂”股票期權(quán)”就是由

企業(yè)賦予經(jīng)營者的一種權(quán)利,經(jīng)營者在規(guī)定的年限內(nèi)能夠以某個固定價(jià)格

購買一定數(shù)量的企業(yè)股票。經(jīng)營者在規(guī)定年限內(nèi)的任何時間,按事先規(guī)定

的價(jià)格買進(jìn)企業(yè)股票,并在她們認(rèn)為合適的價(jià)位上拋出。”股票期權(quán)”的

最大作用是按企業(yè)發(fā)展成果對經(jīng)營者進(jìn)行激勵,具有”長期性”,使經(jīng)營

者的個人利益與企業(yè)的長期發(fā)展更緊密地結(jié)合在一起,促使經(jīng)營者的經(jīng)營

行為長期化。

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2020年4月19日文檔僅供參考

股票期權(quán)是公司給予高級管理人員的一種權(quán)利。持有這種權(quán)利的

高級管理人員能夠在規(guī)定時期內(nèi)以股票期權(quán)的行權(quán)價(jià)(ExercisePrice)購買

本公司股票,這個購買的過程稱為行權(quán)(Exercise)。在行權(quán)以前,股票期

權(quán)持有人沒有任何的現(xiàn)金收益行權(quán)之后,個人利益為行權(quán)價(jià)與行權(quán)日市場

價(jià)之間的差價(jià)。高級管理人員能夠自行決定在任何時間出售行權(quán)所得的股

票。

(二)股票期權(quán)制度的主要特征

股票期權(quán)制度的主要特征包括:

第一,激勵機(jī)制與約束機(jī)制的合一。股票期權(quán)制度名曰”激勵機(jī)

制”,但由于公司高級管理人員要獲得實(shí)際利益必須以實(shí)現(xiàn)預(yù)定經(jīng)營目標(biāo)

為前提,因此,這種激勵是以約束為前提的。

第二,股票的可流通性。在實(shí)行股票期權(quán)制度中,公司高級管理

人員的利益主要來自于股票買賣的差價(jià)。其中,行權(quán)價(jià)的確定、

售股價(jià)的預(yù)期,均以股票市場價(jià)格為基本參照對象。如果股票是

不可流通的且無法確定何時能夠流通,則股票期權(quán)制度難以實(shí)

行。

第三,股東大會決策。在實(shí)踐中,股票期權(quán)是股東為激勵公司高

級管理人員實(shí)現(xiàn)預(yù)定經(jīng)營目標(biāo)而讓渡給后者的一種利益,因此,該制度的

決策權(quán)在股東大會,而不在公司的營運(yùn)機(jī)構(gòu)（如董事會、經(jīng)理辦公室

等）或某一股東。

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2020年4月19日文檔僅供參考

第四,激勵對象主要是公司高級管理人員。公司一般員工等不屬

于股票期權(quán)制度的激勵范疇。

第五,購股選擇權(quán)。在施行股票期權(quán)制度下,公司高級管

理人員在行權(quán)前擁有購股的選擇權(quán),即她們既能夠?qū)嵤┵徆蓹?quán),也能夠放

棄購股權(quán),股東不能強(qiáng)制她們購股。

（三）股票期權(quán)的類型

在美國,企業(yè)向其雇員提供的股票期權(quán)當(dāng)前有六個基本品種[1]:

1、激勵股票期權(quán)

激勵股票期權(quán)必須符合國內(nèi)稅務(wù)法則的有關(guān)規(guī)定,其收益中符合

規(guī)定的部分能夠作為資本利得應(yīng)稅,同時能夠從公司所得稅

稅基中扣除。

2、指數(shù)化期權(quán)

這種期權(quán)的行權(quán)價(jià)是不固定的,每隔一定周期就要根據(jù)證券市場

指數(shù)行情進(jìn)行調(diào)整。

3、杠桿期權(quán)

每個雇員都可根據(jù)其持有的公司股票數(shù)量獲得一定比例股票期

權(quán),且授予的期權(quán)數(shù)量隨股價(jià)或其它財(cái)務(wù)指標(biāo)而浮動。

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4、非法定股票期權(quán)

非法定股票期權(quán)的實(shí)施條款不受國內(nèi)稅務(wù)法則限制

由公司自行規(guī)定,可是個人收益不能從公司所得稅稅基中扣除

人收益必須作為普通收入繳納個人所得稅。

,能夠

,個

5、業(yè)績期權(quán)

受益人能否獲得這種期權(quán)及其行權(quán)價(jià)的確定都視公司是否達(dá)到財(cái)

務(wù)業(yè)績目標(biāo)而定,如杜邦公司1997年1月授予首席執(zhí)行官約翰。科羅爾

和另外74名高級管理人員一筆股票期權(quán),行權(quán)價(jià)為每股105美元,條件

是公司股價(jià)在以前至少有5天要達(dá)到150

6、換新期權(quán)

由orwest公司在1988年創(chuàng)造。換新期權(quán)與常規(guī)期權(quán)的主要

區(qū)別有兩點(diǎn):

第一,常規(guī)期權(quán)由董事會定期（每一到兩年）授予,只能在

規(guī)定的期限已滿時兌現(xiàn);而換新期權(quán)由董事會授予后,受益人能夠在規(guī)定

的時期內(nèi)選擇自己認(rèn)為合適的任何時候兌現(xiàn)。第二,常

規(guī)期權(quán)只能兌現(xiàn)一次,而換新期權(quán)受益人如果在原定期限未滿時先行用原

來持有的股票按當(dāng)時市價(jià)換算為”現(xiàn)金”行使股票期權(quán),則

自動授予她與用去的原有股票同等數(shù)量的新期權(quán),行權(quán)價(jià)為當(dāng)時的股票市

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2020年4月19日文檔僅供參考

價(jià),到原定期限時期滿。

二、創(chuàng)業(yè)企業(yè)股票期權(quán)計(jì)劃的技術(shù)設(shè)計(jì)

（一）實(shí)施股票期權(quán)計(jì)劃的股票來源

實(shí)行股票期權(quán)計(jì)劃的公司必須儲備一定數(shù)量的股票,以備期權(quán)持

有者行權(quán)時使用。從美國的上市公司來看,股票期權(quán)行權(quán)所需股票的來源

有兩個:一是公司發(fā)行新股票;二是公司經(jīng)過留存股票（Treasury

Stock）賬戶回購股票。留存股票賬戶是指公司將自

己發(fā)行的股票從市場購回部分股票,這些股票不再由股東持有,其性質(zhì)為

已發(fā)行但不流通在外。公司將回購的股票存入留存股票賬戶,根據(jù)股票期

權(quán)的需要,將在未來某時再次出售。

對創(chuàng)業(yè)企業(yè)而言,股票期權(quán)方案中的股票來源問題能夠進(jìn)

行如下設(shè)計(jì):

1、經(jīng)過公司首次上市實(shí)施股票期權(quán)計(jì)劃

這是一條對于創(chuàng)業(yè)企業(yè)比較合適的道路,股票來源的問題

也相對比較容易解決,比如公司在首次上市時,利用超額配售權(quán)或者定向

配售權(quán)取得公司的預(yù)留股份,該預(yù)留股份由公司委托中介托管機(jī)構(gòu)進(jìn)行購

買和管理,并明確規(guī)定該部分股票的用途。股票期權(quán)價(jià)格能夠直接選取首

次公開發(fā)行所定的價(jià)格,這個價(jià)格是一個公平市場所形成的價(jià)格,能夠?yàn)?/p>

各方所認(rèn)同。

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本人認(rèn)為此途徑最有特的地方在于公司為期權(quán)獲受人提供融資

服務(wù),即股票期權(quán)行權(quán)時購買股票的資金由購買者與公司共同解決,即由

管理者出一部分資金（例如占購買所需資金總額的30%）,另一部分資金

（如余下的獲受人未付資金為70%）由公司貸款的方式來解決,從而形

成獲受人對公司的負(fù)債。這樣一方面能夠解決購買者資金不足的問題,調(diào)

動和吸引管理者積極參與,另一方面能使期權(quán)購買人從心理上、行為上珍

惜自己擁有的股票期權(quán)。

本方式的順利實(shí)施,有賴于股票期權(quán)托管機(jī)構(gòu)的引入,如公司外

部的證券公司、會計(jì)師事務(wù)所、專業(yè)托管機(jī)構(gòu)等。采用外部中介機(jī)構(gòu)托管

的方式,能夠全面解決職工人員過多、股權(quán)變化頻繁、過戶登記困難的問

題,且外部托管機(jī)構(gòu)的中立和有效工作能夠恰當(dāng)?shù)乇Ｈ@受人的利益

（對比公司與獲受人的力量,獲受人總是處于弱勢地位）。在期權(quán)獲受

人還清公司借款,股票出售限制期滿之后,托管機(jī)構(gòu)（如證券公司）應(yīng)

把股票的控制權(quán)交給期權(quán)獲受人,上市公司無權(quán)干預(yù)獲受人的交易活動。

2、經(jīng)過增發(fā)新股獲得行權(quán)股票來源

有理由相信,創(chuàng)業(yè)板上市企業(yè)獲得增發(fā)新股的機(jī)會將大大多于主

板市場的企業(yè),其原因就在于創(chuàng)業(yè)板企業(yè)的擴(kuò)張速度快于主板市場上那些

較為成熟的企業(yè)。根據(jù)中國證監(jiān)會發(fā)布的有關(guān)文件,本人認(rèn)為增發(fā)新股是

解決行權(quán)股票來源的有效途徑

是基于以下四個方面的認(rèn)識和把握:

,提出這種思路

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（1）股票發(fā)行正逐漸

向由發(fā)行人和承銷商占主導(dǎo)（即由市場決定）的型態(tài)過渡,由主承銷

商協(xié)助發(fā)行人制定,報(bào)中國證監(jiān)會核準(zhǔn)。利用新股增發(fā)的時機(jī),對發(fā)行人

股東會已經(jīng)授權(quán)、董事會決議經(jīng)過的股票期權(quán)計(jì)劃所需要的行權(quán)股票予以

專項(xiàng)配售,將成為股票

增發(fā)中業(yè)務(wù)創(chuàng)新和市場化演進(jìn)的重要內(nèi)容。

（2）中國

證監(jiān)會對于主承銷商和發(fā)行人利用增發(fā)時機(jī)進(jìn)行業(yè)務(wù)創(chuàng)新提供了足夠的空

間,增發(fā)方案要求是”經(jīng)中國證監(jiān)會認(rèn)可的其它形式”,且”在配售中,

發(fā)行人和主承銷商應(yīng)向機(jī)構(gòu)投資者（包括戰(zhàn)略投資者）和發(fā)行人股東說

明新股申購及分配的方法”。因此,只要行權(quán)股票的專項(xiàng)配售符合公平、

公開、公正的原則

發(fā)方案應(yīng)該能夠經(jīng)過中國證監(jiān)會的核準(zhǔn)。

(3)當(dāng)前主板市場新股增發(fā)的方式相當(dāng)繁多,創(chuàng)新方案不

,增

斷涌現(xiàn)且一直受到中國證監(jiān)會的鼓勵(能經(jīng)過證監(jiān)會的核準(zhǔn)即是證明)。

因此,既然主板市場存在眾多的創(chuàng)新,那么在創(chuàng)業(yè)板市場上更需要強(qiáng)調(diào)創(chuàng)

新。能夠預(yù)料,對于符合公平、公正、公開原則且不違反法規(guī)要求的發(fā)行

方案,中國證監(jiān)會將會堅(jiān)定地支持,而經(jīng)過增發(fā)解決期權(quán)股票的來源就是

中國證監(jiān)會應(yīng)該支持的內(nèi)容。

(4)對超額配售選擇權(quán)的認(rèn)識與利用。一般在發(fā)行中采取超額配

售選擇權(quán)主要是考慮到發(fā)行市道不太理想,發(fā)行失敗的可能風(fēng)險(xiǎn)較大。而

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從另一方面來看,當(dāng)發(fā)行人授予主承銷商超額配售選擇權(quán)時,實(shí)際上已表

明公司經(jīng)過新股發(fā)行保存了一定的預(yù)留股份在發(fā)行不順利進(jìn)行的情況下,

對這部分預(yù)留股份進(jìn)行特別處理和轉(zhuǎn)化。比如經(jīng)過主承銷商將部分預(yù)留股

份向發(fā)行人授予的股票期權(quán)獲受人進(jìn)行配售,或者直接將預(yù)留股份的一部

分作為公司股票期權(quán)計(jì)劃的主要來源,先由公司選擇代理人長期管理,以

備公司將來期權(quán)實(shí)施使用,也不失為一種能夠考慮的方案。

因此,出于投資銀行業(yè)務(wù)創(chuàng)新的考慮和創(chuàng)業(yè)企業(yè)自身的實(shí)際需

要,能夠在創(chuàng)業(yè)板上市企業(yè)新股增發(fā)的方案中,精心設(shè)計(jì)和配

合實(shí)施企業(yè)的股票期權(quán)計(jì)劃。當(dāng)然,從企業(yè)股票期權(quán)計(jì)劃的設(shè)計(jì)和企業(yè)新

股增發(fā)的時機(jī)和操作程序來看,兩者之間也很容易達(dá)到吻合與協(xié)調(diào)。下面

我們從操作層面來分析股票期權(quán)計(jì)劃與新股增發(fā)同步進(jìn)行的可行性:

A.企業(yè)股票期權(quán)計(jì)劃的時間要求

股票期權(quán)計(jì)劃需要掌握的時間環(huán)節(jié)主要有:

①制定期權(quán)計(jì)劃的時間,一般在公司上市后即開始制定;

②期權(quán)的授予時機(jī),一般在期權(quán)獲受人受聘、升職以及規(guī)定的

業(yè)績評定期間授予,在期權(quán)計(jì)劃的有效時間內(nèi)（不超過十年）由董事會

在合適的時機(jī)宣布;

③股票期權(quán)的行權(quán)期,在正常情況下分階段實(shí)施,總的時間跨

度由行權(quán)時間表決定,起止時間為由董事會宣布授予至期權(quán)計(jì)劃結(jié)束時

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止,大約在公司上市后2-8年的時間范圍內(nèi)執(zhí)行,可是,如果遇到公司控

制權(quán)發(fā)生變化等期權(quán)計(jì)劃中約定的特定情況時,股票期權(quán)的行權(quán)將可能立

即實(shí)施。

B.新股增發(fā)在時間環(huán)節(jié)上能夠與期權(quán)計(jì)劃保持一致

一方面,創(chuàng)業(yè)企業(yè)增發(fā)新股的頻繁度要大于主板企業(yè)。創(chuàng)業(yè)企業(yè)

由于業(yè)務(wù)的迅速增長和擴(kuò)張,在首次上市后1-3年內(nèi)存在新股增發(fā)的要

求,公司甚至能夠在首次上市過程之中已經(jīng)周密設(shè)計(jì)好了未來1-2年的融

資安排,或者首次上市融資只是整個融資過程的第一步。另一方面,公司

經(jīng)過上市前及上市后1-2年的經(jīng)營,為保證公司人員和經(jīng)營策略的穩(wěn)定,

已經(jīng)存在給予公司高級管理人員和核心技術(shù)人員長期激勵的強(qiáng)烈要求。公

司成功上市后,公司將會盡快

規(guī)劃并實(shí)施股票期權(quán)計(jì)劃,如經(jīng)過董事會確立股票來源、期權(quán)獲受人、授

予數(shù)量、授予時機(jī)和行權(quán)時間表等,此時,期權(quán)計(jì)劃正好能夠與新股增發(fā)

方案綜合考慮與實(shí)施。

需要注意的是,新股增發(fā)不但能夠解決股票期權(quán)的來源,反過來

股票期權(quán)的配售對新股增發(fā)也會產(chǎn)生重要的信心推動,因?yàn)?/p>

這一配售行動能夠表明公司追求管理的穩(wěn)定和持久,無疑會增強(qiáng)社會公眾

投資者擁有和獲得公司股票的信心。

C.新股的價(jià)格與數(shù)量也能夠滿足期權(quán)計(jì)劃的要求

從增發(fā)新股的實(shí)踐看,新股發(fā)行的定價(jià)機(jī)制正逐步向由市場確定

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的趨勢轉(zhuǎn)化,定價(jià)的實(shí)際結(jié)果也接近于股票的現(xiàn)實(shí)市場價(jià)格（一般略低于

市場價(jià)格,存在很低的折扣）。如果董事會在新股競價(jià)和定價(jià)完成后,

宣布將新股的價(jià)格確定為股票期權(quán)的行權(quán)價(jià),這種

以公平市價(jià)的方式來確定期權(quán)價(jià)格,明顯地體現(xiàn)出以現(xiàn)值有利法確定期權(quán)

行權(quán)價(jià)的特點(diǎn),同時也體現(xiàn)出公平性的原則。

從股票數(shù)量上來看,行權(quán)股票數(shù)量一般以不超過公司增發(fā)后總股

本的10%為上限,并盡量選擇在1%-10%之間。在新股增發(fā)過程中,如

果新股增發(fā)的數(shù)量較少,能夠適當(dāng)提高比例上限,如達(dá)到8%;如果新股增

發(fā)數(shù)量較多,能夠適當(dāng)降低比例上限,如設(shè)定上限為2%.進(jìn)行浮動式設(shè)計(jì)

的理由是,保證在新股增發(fā)中配售給股票期權(quán)的數(shù)量占新股增發(fā)總量的比

例均處于較低的水平,避免公司假借代

理人之手而預(yù)留過量股票。

D.避免出現(xiàn)股票回購的關(guān)鍵是明確代理人責(zé)任

不產(chǎn)生回購股票的行為與嫌疑是企業(yè)增發(fā)新股實(shí)施股票期權(quán)計(jì)劃

的關(guān)鍵點(diǎn),為達(dá)此目的,創(chuàng)業(yè)板企業(yè)能夠借助于代理人的獨(dú)特地位與業(yè)務(wù)

能力,保證所選擇的代理人具備足夠的經(jīng)驗(yàn)和能力能夠代表發(fā)行人實(shí)施股

票期權(quán)計(jì)劃并處理相關(guān)事宜。

在增發(fā)計(jì)劃設(shè)計(jì)中,代理人的責(zé)任和義務(wù)應(yīng)當(dāng)包括:

①接受創(chuàng)業(yè)板企業(yè)的委托,以代理人名義購買企業(yè)的部分新增

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發(fā)股票（其額度等于企業(yè)已決定授予的股票期權(quán)數(shù)量）;

②保管好股票,以股票所有者的身份收取股票紅利,參與股票

分紅、配售等;

③鎖定所代理股票的上市期限;

④按照期權(quán)行權(quán)時間表監(jiān)督、管理期權(quán)獲受人的行權(quán)行為;

⑤配合期權(quán)獲受人進(jìn)行股票過戶登記;

⑥協(xié)助處理未行權(quán)的股票期權(quán)等。

代理人的適宜人選一般包括:主承銷商（或處于保薦期的

保薦人,一般為證券公司）、商業(yè)銀行、會計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所、

專業(yè)信托服務(wù)公司、投資顧問公司、財(cái)務(wù)顧問公司等等。

E.企業(yè)的主承銷商或保薦人是理想的代理人選

能夠肯定,作為主承銷商或保薦人的證券公司來擔(dān)任代理人將表

現(xiàn)出得天獨(dú)厚的優(yōu)勢:

①證券公司對資本市場相當(dāng)了解,有恪守自律準(zhǔn)則的專業(yè)精

神,能有效擔(dān)負(fù)起代理人責(zé)任,上市企業(yè)能夠拿出部分資金提請證券公司

提供服務(wù)內(nèi)容指定的代理委托（或者直接將代理人作為機(jī)構(gòu)投資者參加

網(wǎng)下配售）,從而有效實(shí)施期權(quán)計(jì)劃;

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②證券公司與上市企業(yè)有良好合作的歷史,雙方已建立互信關(guān)

系,能夠相互理解與充分信任;

③證券公司具有充分的市場公信力,其代理和鎖定股票的行為

也容易受到證券交易因此及中國證監(jiān)會的監(jiān)管和控制;

④主承銷商或保薦人能夠?qū)⑸鲜衅髽I(yè)的股票期權(quán)計(jì)劃與新股增

發(fā)方案進(jìn)行綜合考慮,從而做出細(xì)密的操作方案。

因此,創(chuàng)業(yè)企業(yè)在設(shè)計(jì)期權(quán)計(jì)劃方案時,能夠?qū)⒅鞒袖N商或保薦

人作為當(dāng)然的代理人人選。

綜上所述,能夠?qū)υ霭l(fā)新股的期權(quán)股票來源方案作以下評

價(jià):

第一,經(jīng)過新股增發(fā)實(shí)施股票期權(quán)計(jì)劃是一種較為理想的期權(quán)方

案,適宜于已上市創(chuàng)業(yè)企業(yè)的期權(quán)設(shè)計(jì);

第二,增發(fā)新股獲得行權(quán)股票配售的途徑必須假借代理人之手,既

可避免回購的嫌疑,也可由代理人作為機(jī)構(gòu)投資者直接參與認(rèn)購競價(jià),只

不過競價(jià)時的報(bào)價(jià)能夠高一些,以保證購買到一定數(shù)量的股票;

第三,設(shè)想在新股增發(fā)方式中,作為投資銀行的創(chuàng)新業(yè)務(wù)之一,能

夠考慮僅僅為了滿足企業(yè)實(shí)施股票期權(quán)的需要而進(jìn)行新股專項(xiàng)增發(fā)的方

案。這種增發(fā)形式當(dāng)前還沒有發(fā)生過,可是我們認(rèn)為

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仍有認(rèn)真對待的必要,因?yàn)殡S著核準(zhǔn)制的有效實(shí)施,以及由發(fā)行人和承銷

商占主導(dǎo)地位的確立,一個寬松的支持發(fā)行創(chuàng)新的政策環(huán)境和法律體系終

將會迅速建立起來。

3.經(jīng)過贈與轉(zhuǎn)讓取得行權(quán)股票來源

根據(jù)上海證券交易所登記結(jié)算系統(tǒng)的規(guī)定,證券能夠進(jìn)行

非交易過戶登記,同時還明確了辦理非交易過戶的具體流程。上海證券交

易所1998年10月版＜會員業(yè)務(wù)指南＞第97頁明確指出:”有下列情

形之一,股份轉(zhuǎn)讓方或股份受讓方可向登記結(jié)算公司申請辦理股份非交易

過戶登記:根據(jù)公證書所作的繼承、贈與及其它形式的財(cái)產(chǎn)分割與轉(zhuǎn)移;

國家法律、法規(guī)、規(guī)章、政策規(guī)定能夠進(jìn)行

非交易過戶的其它情況。”

可見,非交易過戶也能夠成為股票期權(quán)計(jì)劃所需股票來源的有效

渠道之一。具體的操作思路是,根據(jù)期權(quán)計(jì)劃,原股東與期權(quán)獲受人之間

簽訂在規(guī)定時間內(nèi)的股票轉(zhuǎn)讓合約,原股東賣出,期權(quán)獲受人買入。股票

轉(zhuǎn)讓合約中必須堅(jiān)持的宗旨是,買方所擁有的是權(quán)利而不是責(zé)任,賣方所

擁有的是責(zé)任而不是權(quán)利,如果期權(quán)獲受人分段行使自己的權(quán)利,均需經(jīng)

過證券交易所的登記結(jié)算系統(tǒng)履行非交易過戶手續(xù)。

于是一個新問題產(chǎn)生了,上市公司股東眾多,如何安排原有股東

出讓股票的比例?在這里我們提供一個簡單化的方案:

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①公司董事會決定期權(quán)授予額度不超過A股,占總股本

的比例不超過B%（且B一般介于1和10之間）,并確定期權(quán)獲受人、

行權(quán)時間表;

②在獲受人行權(quán)時間表規(guī)定的價(jià)格與數(shù)量額度范圍內(nèi),如果某

期權(quán)獲受人在某一日提出明確的行權(quán)要求（如行權(quán)數(shù)量）,那么在當(dāng)日

收市后,由公司排名前10位的大股東按比例以確定的價(jià)格予以分配轉(zhuǎn)

讓;

③在確定了各個股東按比例售讓的股票后,由公司董事會或公

司保薦人報(bào)告交易所對原股東欲售讓的股票予以鎖定,并經(jīng)過交易所登記

結(jié)算系統(tǒng)以非交易過戶的程序進(jìn)行過戶登記。

本方案中選擇前10位（此數(shù)目可根據(jù)實(shí)際情況變化）大股東

的理由是,大股東是公司經(jīng)營成功的最大受益人,理應(yīng)承擔(dān)更多的責(zé)任。

同時,盡管期權(quán)行權(quán)時發(fā)生大股東利益向獲受人轉(zhuǎn)移,可是這種轉(zhuǎn)移的價(jià)

值是很小的,一方面由企業(yè)共同分擔(dān)這部分轉(zhuǎn)移價(jià)

值,另一方面行權(quán)股票的額度原來就不高

期權(quán)分階段實(shí)施中個別獲受人的個人額度

移的影響就更加微不足道了

,加上該方案中的額度是

,其對原有各股東價(jià)值轉(zhuǎn)

因此,對于創(chuàng)業(yè)板上市企業(yè)而言

股票來源的期權(quán)方案操作上并無大的障礙

戶登記手續(xù)比較復(fù)雜繁瑣的不足。

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2020年4月19日

,經(jīng)過贈與轉(zhuǎn)讓取得行權(quán)

,可是存在轉(zhuǎn)讓過程中過